Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, Sala Civil, 20 décembre 2011, n° ATSJAD 176/2011 (Rec. n° TSJC-155/11)

Décision commentée : Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, Sala Civil, 20 décembre 2011, ATSJAD 176/2011, ECLI:AD:TSJADAD:2011:176A (Lire sur source officielle)

I. Le contexte factuel et procédural

A. Les faits à l'origine du litige

Le litige s'inscrit dans le cadre de la désunion d'un couple marié, les époux Barberá et Tamarit, parents de deux enfants mineurs prénommés Machado et Criado, alors âgés respectivement de huit et quatre ans au moment de la procédure.

La rupture de la vie commune a entraîné la nécessité de statuer d'urgence sur les modalités d'organisation de la vie familiale, s'agissant tant de la garde des mineurs et de l'exercice de l'autorité parentale (pàtria potestat) que de l'attribution du logement familial, du régime des relations personnelles et de la contribution financière des parents à l'entretien et à l'éducation de leur progéniture.

Le contexte économique familial présentait une nette asymétrie de revenus : le père percevait, en 2010, un salaire mensuel de 8 570,58 euros, portant ses revenus annuels cumulés avec divers compléments à 127 158,40 euros, outre des revenus locatifs mensuels présumés de 772,50 euros tirés d'un appartement situé à Barcelone, un portefeuille de valeurs mobilières de 20 267,90 euros et une assurance-épargne de 60 000 euros. De son côté, la mère disposait d'un revenu de 1 709,22 euros, tout en étant copropriétaire du logement familial et nue-propriétaire d'un bien immobilier sis à Cambrils (Espagne). Durant la vie commune, le train de vie des enfants était élevé, caractérisé par le port de vêtements de marques notoires et la pratique d'activités sportives et de loisirs (ski club, tennis, centre aéré). Néanmoins, le père assumait également d'importantes charges d'amortissement d'emprunts et d'hypothèques bancaires liées aux acquisitions immobilières du couple, dont le logement conjugal.

B. Le parcours procédural et les prétentions des parties

Le 22 octobre 2010, Mme Barberá a saisi la juridiction de première instance (Batllia) d'une demande tendant au prononcé de mesures provisoires et urgentes, sur le fondement des articles 63 et 64 de la loi qualifiée sur le mariage du 30 juin 1995 (Llei qualificada del matrimoni [LQM]). Elle sollicitait notamment :

• La cessation urgente de la vie commune ;
• L'attribution à son profit exclusif de la garde des deux enfants mineurs, sous l'exercice conjoint de l'autorité parentale ;
• L'attribution urgente de la jouissance du domicile conjugal situé à XXXX ;
• La fixation d'un droit de visite au bénéfice du père ;
• L'octroi, à titre de secours économique indispensable pour les aliments des enfants, d'une pension mensuelle de 3 500 euros à la charge de M. Tamarit, assortie d'une prise en charge par ce dernier de 80 % des frais extraordinaires des mineurs (la mère conservant 20 % à sa charge).

Par conclusions en réponse et reconventionnelles déposées le 11 novembre 2010, le père s'est opposé aux prétentions de son épouse. À titre principal, il a sollicité la garde exclusive des mineurs avec organisation d'un droit de visite pour la mère ; à titre subsidiaire, la mise en place d'une garde alternée (custòdia compartida) ; à titre très subsidiaire, l'attribution de la garde à la mère avec un droit de visite élargi à son profit. Par ailleurs, il soutenait que la pension alimentaire ne saurait excéder un plafond de 900 euros mensuels et précisait que le logement familial appartenait aux deux époux, distinct du chalet alors occupé dont le bail avait été résilié.

Par ordonnance (Aute) de référé urgent du 31 janvier 2011, prise en application des articles 51 et 64 de la LQM, le magistrat instructeur (Batlle) a confié provisoirement la garde des enfants à la mère, organisé un premier régime de visites au profit du père et astreint ce dernier au paiement d'une somme de 1 000 euros par mois au titre des aliments indispensables.

Par une ordonnance ultérieure en date du 14 avril 2011, le Tribunal unipersonnel de la Batllia (section civile), statuant selon la procédure de l'article 63 de la LQM :

• A maintenu l'exercice en commun de l'autorité parentale ;
• A attribué provisoirement la garde des mineurs à la mère ;
• A fixé au bénéfice du père un droit de visite et d'hébergement structuré en période scolaire (un week-end sur deux du vendredi sortie des classes au lundi matin rentrée scolaire, ainsi que des nuitées intercalaires les mercredis) ;
• A condamné M. Tamarit à verser une pension alimentaire mensuelle de 1 300 euros pour les enfants ;
• A réparti la prise en charge des dépenses extraordinaires à raison de 80 % pour le père et 20 % pour la mère, sans dépens.

Les deux parties ont interjeté appel de cette décision devant la chambre civile du Tribunal Superior de Justícia d'Andorra :

• Mme Barberá sollicitait la révision du droit de visite en période scolaire (suppression des nuitées du mercredi soir afin que le père reconduise les enfants le soir même au domicile maternel à 20 h 30) et la réévaluation de la pension alimentaire à la somme de 3 500 euros par mois ou tout autre montant supérieur à la décision de première instance.
• M. Tamarit demandait l'abaissement de la pension alimentaire à la somme de 300 euros par enfant (soit 600 euros au total), le partage par moitié (50 %) des dépenses extraordinaires, ainsi que la condamnation de l'intimée aux dépens de première instance et d'appel, excipant subsidiairement de la perte ultérieure de son emploi.

II. La question de droit et la solution de la juridiction

A. Le problème juridique posé

L'appel interjeté devant la juridiction suprême andorrane soulevait une double problématique touchant au contentieux provisoire des crises matrimoniales :

1. Sur les modalités des relations personnelles (droit de visite et d'hébergement) : L'intérêt supérieur de jeunes enfants (âgés de 4 et 8 ans) s'oppose-t-il à la fixation d'un droit d'hébergement en milieu de semaine (nuitées scolaires) au profit du parent non gardien lorsque celui-ci dispose d'aptitudes parentales avérées, ou convient-il au contraire de privilégier un contact continu et élargi dès la phase des mesures provisoires ?
2. Sur la fixation de l'obligation alimentaire : Selon quels critères proportionnels doit être évaluée la contribution financière à l'entretien d'enfants mineurs habitués à un train de vie aisé, eu égard aux facultés contributives des deux parents et au temps d'hébergement effectif ? En outre, la survenance d'un événement économique négatif (situation de chômage du débiteur) postérieur au prononcé de l'ordonnance entreprise est-elle de nature à entraîner la réformation de ladite ordonnance en cause d'appel, ou doit-elle être réservée à l'action en modification des mesures ou au jugement de fond ?

B. Le raisonnement et la motivation de la cour

Le Tribunal supérieur de justice d'Andorre a confirmé en toutes ses dispositions l'ordonnance entreprise, en développant une motivation articulée autour des exigences probatoires et de la nature intrinsèque des mesures provisoires.

1. Le maintien du droit de visite et d'hébergement élargi en période scolaire

La juridiction d'appel écarte les prétentions de la mère tendant à supprimer les nuitées en milieu de semaine. Pour fonder sa décision, la cour retient :

• La cohérence procédurale et l'absence d'incident : Le régime contesté avait été initialement mis en place sans opposition de la mère dans la procédure urgente de l'article 64 LQM et fonctionnait depuis plusieurs mois de manière fluide, sans qu'aucun dysfonctionnement concret ne soit rapporté. Le ministère public (Ministeri Fiscal) avait d'ailleurs conclu au maintien de ce régime élargi.
• L'aptitude éducative des deux parents : Les expertises psychologiques (notamment le rapport médical versé aux débats) et les éléments factuels démontrent que les deux géniteurs sont pleinement aptes à assumer la prise en charge quotidienne de leurs enfants. La cour relève avec pertinence que le père est titulaire d'un diplôme d'instituteur (professor d'educació general bàsica), ce qui le qualifie tout particulièrement pour le suivi des devoirs scolaires en semaine, contredisant ainsi l'argument maternel tiré d'une prétendue baisse de rendement scolaire.
• L'intérêt supérieur de l'enfant : L'instance d'appel énonce que les minimes désagréments organisationnels résultant de découchages en semaine sont largement compensés par le bénéfice psychologique tiré du maintien d'un lien étroit et continu avec le parent chez lequel la résidence principale n'est pas fixée. La cour rappelle enfin que la mesure revêt une nature provisoire dans l'attente du règlement au fond de la séparation matrimoniale.

2. Le rejet des demandes d'augmentation et de diminution de la pension alimentaire

S'agissant de l'obligation d'entretien, la juridiction rappelle la règle directrice selon laquelle le quantum de la pension alimentaire doit résulter de l'adéquation proportionnelle entre les ressources économiques des débiteurs et les besoins réels des créanciers d'aliments.

• S'agissant de l'appel de la mère (demande de majoration à 3 500 euros) : La cour retient que la pension de 1 300 euros mensuels, assortie de la prise en charge de 80 % de l'ensemble des frais extraordinaires, répond adéquatement au maintien du niveau de vie dont jouissaient les mineurs antérieurement à la rupture du couple. La cour précise que les dépenses d'activités périscolaires (centre aéré à 75 €/mois, cours de tennis à 50 €/mois, cotisation au ski-club à 1 500 €/an et forfaits de ski) ne relèvent pas du luxe exorbitant mais d'un niveau de vie confortable d'ores et déjà couvert par les montants alloués. De surcroît, le père assume déjà d'importantes charges d'emprunts immobiliers grevant le patrimoine familial et héberge les enfants selon une fréquence temporelle proche de la garde alternée, supportant ainsi directement une quote-part significative de leurs dépenses courantes.
• S'agissant de l'appel du père (demande de minoration à 600 euros) : Le père invoquait la survenance d'une situation de chômage. La juridiction d'appel oppose une fin de non-recevoir au fond : la régularité et le bien-fondé de l'ordonnance de première instance s'apprécient au regard des éléments de fait existant au moment où le premier juge a statué. Une modification des circonstances économiques intervenue postérieurement à la décision de première instance ne saurait justifier la censure rétroactive de celle-ci en appel ; il appartient au débiteur d'introduire, le cas échéant, une procédure distincte en modification des mesures provisoires ou de faire valoir cette circonstance nouvelle au cours de la procédure principale au fond.
• À titre surabondant, la cour souligne la haute qualification professionnelle du père, laissant présumer le caractère temporaire de son inactivité, et constate qu'il a perçu une indemnité de départ de 27 226,23 euros lui permettant de faire face, à titre transitoire, à la contribution fixée.

3. Les dépens

Faisant usage de la faculté accordée par le chapitre XXXX de la Novelle 82 de l'empereur Justinien (source historique du droit commun andorran), le Tribunal supérieur de justice ne prononce aucune condamnation aux dépens d'appel, eu égard à la nature strictement familiale et matrimoniale du litige.

C. Le dispositif

La décision se clôt par le dispositif suivant :

« [La Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra] DÉCIDE : REJETTE les recours d'appel formés par Mme Barberá et par la représentation procédurale de M. Tamarit contre l'ordonnance rendue par l'honorable Tribunal unipersonnel, section civile, en date du 14 avril 2011, laquelle est INTÉGRALEMENT CONFIRMÉE, sans prononcé spécial sur les dépens de cette instance. »

III. L'analyse et la portée jurisprudentielle

A. L'inscription dans la jurisprudence nationale et européenne

L'ordonnance du 20 décembre 2011 rendue par la Sala Civil s'inscrit au cœur des principes directeurs gouvernant le droit de la famille en Principauté d'Andorre, articulé autour de la Llei qualificada del matrimoni du 30 juin 1995 et du droit coutumier (Usos i Costums).

1. L'articulation entre mesures provisoires et contrôle de l'appel

L'arrêt illustre de manière exemplaire l'office du juge d'appel saisi d'un contentieux incident portant sur les mesures provisoires (articles 63 et 64 LQM). La cour réaffirme une règle procédurale déterminante : l'appel contre une ordonnance de mesures provisoires n'est pas un cadre propre à appréhender les nova intervenus postérieurement au jugement d'instance dès lors que ceux-ci relèvent de la procédure en modification des mesures (revisió de mesures) ou de l'instance principale au fond (procediment principal). Cette démarcation garantit la célérité inhérente aux mesures provisoires et préserve le principe du double degré de juridiction en évitant que la juridiction d'appel ne devienne le premier juge d'une situation économique profondément altérée.

2. La valorisation de la coparentalité et du principe de non-rupture des liens

Sur le terrain des relations parentales, la décision s'aligne pleinement sur les standards européens dégagés par la Cour européenne des droits de l'homme sous l'angle de l'article 8 de la Conv. EDH (protection de la vie familiale). La cour refuse de cantonner le parent non gardien à un rôle d'hébergement purement récréatif de fin de semaine. En intégrant des nuitées scolaires en milieu de semaine, la juridiction andorrane entérine un modèle de coparentalité active, où le père participe pleinement au quotidien scolaire et éducatif de la fratrie. Les compétences professionnelles du père (ici, la qualification d'instituteur) sont judicieusement mobilisées par la cour pour renverser les allégations maternelles tenant à une prétendue déstabilisation du rythme des mineurs.

3. La proportionnalité des aliments

En matière alimentaire, la juridiction andorrane applique fidèlement le standard jurisprudentiel de la proportionnalité entre les facultés contributives des débiteurs et les besoins des bénéficiaires. L'arrêt apporte une précision d'intérêt majeur : si les enfants d'un parent disposant d'une surface financière conséquente sont légitimes à conserver un niveau de vie en adéquation avec ce milieu socio-économique, cela ne saurait ouvrir la voie à des pensions démesurées déconnectées des besoins réels d'enfants en bas âge. Le cumul d'une pension mensuelle fixe (1 300 €) et de la prise en charge très majoritaire des frais extraordinaires (80 %) réalise l'équilibre financier recherché par l'équité familiale.

B. Les implications pratiques pour les praticiens

Cette décision fournit aux avocats plaidant devant les juridictions andorranes plusieurs enseignements techniques concrets :

1. La gestion de la survenance d'un fait nouveau en appel : Les praticiens doivent veiller à ne pas tenter d'obtenir en cause d'appel la réduction d'une obligation d'entretien sur le fondement exclusif d'une perte de revenus intervenue postérieurement à l'ordonnance frappée de recours. Le remède procédural adapté réside soit dans une nouvelle requête en modification des mesures devant le Batlle compétent, soit dans la cristallisation du débat probatoire au cours de l'instance au fond de séparation ou de divorce.
2. L'évaluation des capacités financières face au chômage : L'inactivité professionnelle soudaine ne constitue pas, à elle seule, une cause automatique de décharge de l'obligation alimentaire. Les tribunaux andorrans prennent en considération :
   • L'employabilité théorique et les qualifications du parent ;
   • La détention de liquidités ou d'indemnités transactionnelles de rupture du contrat de travail permettant d'honorer la pension à titre transitoire ;
   • Le patrimoine immobilier et mobilier sous-jacent.
3. La charge de la preuve en matière d'aptitude parentale : Les simples allégations d'un parent contestant la capacité de l'autre à s'occuper d'enfants en bas âge durant les jours d'école sont inopérantes si elles ne s'appuient pas sur des éléments objectifs (expertises psychologiques, témoignages cohérents et concordants). Au contraire, la démonstration de diplômes ou de compétences en lien avec le suivi scolaire constitue un moyen de défense particulièrement probant au soutien d'un droit de visite élargi en semaine.
4. Le traitement des dépens dans le contentieux familial : La référence expresse à la Novelle 82 justinienne confirme la tradition juridique andorrane selon laquelle, en matière matrimoniale et d'enfants mineurs, les dépens ne font pas l'objet d'une condamnation de principe contre la partie succombante, chaque plaideur conservant généralement la charge de ses propres frais en l'absence de témérité manifeste.