SENTÈNCIA En nom del Poble Andorrà.- A la vila d'Andorra la Vella, el 20 de desembre de 2011. Reunida la Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, sota la presidència del M.I. Sr. Jean Louis Vuillemin, i els magistrats M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy i M.I. Sr.a. Eulàlia Amat Llari, ha adoptat la resolució següent: ANTECEDENTS DE FET I.- La societat Salamanca va presentar davant de l'Hble Batllia, demanda a tramitar pel procediment ordinari, contra el Sr. Farré, en la qual interessava que en el seu dia es dictés sentència: declarant i confirmant el tancament o conclusió del negoci en compte en participació amb efectes al 30 de juny de 1997; condemnant a la part demandada a atorgar les escriptures translatives de propietat o adjudicació en liquidació del negoci dels apartaments per ell ocupats, al seu favor o al de la persona física o jurídica que indiqui; condemnant a la part demandada a retornar a Salamanca, per redistribuir als restants comptepartícips, la suma que resulti provada haver rebut de més; imposant a l'adversa el pagament de les despeses processals causades compresos els honoraris d'advocat i procurador. II.- El Sr. Farré va plantejar l'excepció peremptòria de manca de litisconsorci passiu necessari, la qual fou desestimada per Aute de data 15 de desembre del 2004. Sobre el fons del litigi, va oposar-se a les pretensions 2, 3 i 4 de la demanda, contestant que es deriva de la regulació jurídica de les societats que cal aplicar al present cas, que la liquidació s'hagi de fer segons la participació pactada i acordada per totes les parts del 40% i sense perjudici dels crèdits i deutes dels socis front a la societat que restin acreditats, no podent-se doncs admetre la condemna sol·licitada per l'adversa que consisteix en que aquesta part retorni la suma provada que ha rebut de més. Va igualment formular una demanda reconvencional en el sentit de fixar en una suma no inferior a 130.341.096 pessetes el saldo a favor del Sr. Farré resultant de la liquidació i condemnar a Salamanca, a satisfer aquesta quantitat amb la transmissió i el lliurament dels apartaments ocupats per aquesta part, per valor de 52.860.600 pessetes i en efectiu la resta, imposant a Salamanca, el pagament de les despeses notarials i impostos de transmissió patrimonial que s'hagin de satisfer. III.- La societat Salamanca, va formular desistiment parcial el petitum de la seva demanda, relatiu al punt núm. 2 , més concretament: "condemnant al Sr. Farré a atorgar les escriptures translatives de propietat o adjudicació en liquidació del negoci dels apartaments per ell ocupats, al seu favor personal o al de la persona física o jurídica que indiqui. El Sr. Farré es va oposar a aquest desistiment, i per Aute de data 18 de juliol del 2007 l'Hble. Tribunal de Batlles no va donar lloc a la referida demanda de desistiment parcial. IV.- Per sentència de data 13 d'octubre del 2010, l'Hble. Tribunal de Batlles, secció civil, en estimar la demanda principal i en no haver reeixit de cap forma la reconvenció, va declarar que pel concepte de liquidació definitiva de la part del Sr. Farré a tenor del contracte de compra en participació subscrit el 3 de març de 1990, Salamanca, haurà d'abonar a aquell en efectiu dinerari la suma global de 327.841,28 EUR, sense que hi hagi lloc a interessos legals sobre la mateixa; imposant al defenent les costes d'aquesta instància segons disposa el darrer Considerant. V.- Contra aquesta resolució el Sr. Farré ha interposat recurs d'apel·lació. Ha actuat com a magistrat ponent el M.I. Sr. Jean Louis Vuillemin. FONAMENTS DE DRET I.- La part que recorre, en quant a la demanda principal, impugna la sentència de primera instància per incongruència, vulneració del dret a un procés degut i indefensió, i pels motius continguts en el seu escrit de conclusions sol·licita : Amb caràcter principal: si es considera que la participació del Sr. Farré és del 40%, satisfer-li la seva quota amb la suma de 87.952.402,98 pessetes mitjançant la transmissió de la propietat o l'adjudicació al seu favor o a favor de la persona física o jurídica que indiqui, dels apartaments núms. 16, 17, 18 i 19 de l'escala B de l'XXXX i altres 132.333.137,22 pessetes en efectiu dinerari; si es considera que la participació del Sr. Farré és del 37,46%, satisfer-li la seva quota amb la suma de 87.952.402,98 pessetes mitjançant la transmissió dels apartaments mencionats i altres 123.340.071,84 pessetes en efectiu dinerari; Subsidiàriament, cas de considerar el Tribunal que el criteri de liquidació de Macias és correcte pel que respecta a incloure la revalorització dels immobles no venuts com a resultat d'explotació o benefici, satisfer a aquesta part recurrent: si es considera que la participació del Sr. Farré és del 40%, satisfer-li la seva quota amb la suma de 87.952.402,98 pessetes amb la transmissió dels apartaments, més altres 17.978.545,02 pessetes en efectiu dinerari; si es considera que la participació del Sr. Farré és del 37,46%, satisfer-li la seva quota amb la suma de 87.952.402,98 pessetes amb la transmissió dels apartaments, més altres 9.501.144,02 pessetes en efectiu dinerari; imposant a Salamanca, el pagament de les despeses que originin la transmissió de les unitats immobiliàries com els honoraris de notari i l'impost de transmissions patrimonials vigent a partir de l'any 2001; Més subsidiàriament, confirmar la sentència respecte a que correspon a aquesta part la suma de 327.841,28EUR en concepte de liquidació definitiva del contracte de participació de data 3 de març de 1990, decidint però que respecte a la suma de 317.698,60EUR el Sr. Farré ha de rebre aquest import mitjançant la transmissió de la propietat o adjudicació al seu favor o a favor de la persona física o jurídica que indiqui, dels apartaments per ell ocupats núms. 16, 17, 18 i 19 de l'escala B i la resta en efectiu dinerari; revocant en tots casos la imposició de costes processals que fa la sentència recorreguda i resoldre que correspon imposar a l'actora les costes processals cas d'estimar la demanda reconvencional, i sense fer especial imposició de costes ni en primera ni en segona instància en altre cas. II.- Son pacífics els fets següents; Segons contracte privat de data 3 de març de 1990, protocol·litzat per escriptura publica de data 25 de novembre de 1992, la societat Salamanca SA, d'una part, i els Srs. Farré, Daza i Manzano, d'altra part, anomenats els tres darrers, el "grup compteparticipant", varen pactar: "A) que Salamanca, té el coneixement, informació i accés necessari per a realitzar una operació comercial consistent en la compra parcial o total dels Edificis Macias. que el grup compteparticipant disposa d'un capital suficient per a iniciar l'operació immobiliària de referència i desitja participar en el negoci mitjançant l'aportació de capital. que per a l'execució de la projectada operació immobiliària, ambdues parts han convingut la participació, baix la forma jurídica d'una associació de compte en participació, quin règim reglamenten de conformitat amb els següents: El grup compteparticipant aporta a Salamanca, en concepte de compte en participació el capital següent: Sr. Farré 50.000.000 pessetes, Sr. Daza 25.000.000 pessetes i Sr. Manzano 25.000.000 pessetes; L'objecte del negoci en compte en participacions és la compra total o parcial dels Edificis Macias exclusivament. En conseqüència aquest capital no podrà esser destinat a cap altra activitat sense acord unànime previ; Els beneficis que s'obtinguin es distribuiran de la manera següent: els primers ingressos resultant dels ingressos un cop deduïdes les despeses d'explotació es destinaran a amortització del capital invertit; un cop amortitzat la totalitat del capital invertit, fins arribar als següents 100% de beneficis, sobre el capital inicial, es repartiran destinant el 60% pel capital i el 40% per ENTITY_4; els beneficis depassant la quota establerta es distribuiran a parts iguals entre capital i Salamanca. Per tal de separar la seva pròpia activitat de gestora del negoci en compte en participació, Salamanca, va crear una nova societat denominada ORG_0, encarregada d'administrar els immobles. L'associació de compte en participació va adquirir la propietat de 31 unitats immobiliàries dels immobles esmentats, de les quals el Sr. Farré va ocupar 4 apartaments, portes 16, 17, 18 i 19 de l'escala B de l'XXXX, fent un total de 293,67 m2 valorats en la quantitat de 52.860.600 pessetes. Els dies 19 de febrer de 1993 i 2 d'octubre de 1995 la societat ORG_0, va lliurar als Srs. Farré i C.A., en concepte de préstecs, les quantitats respectives de 45.000.000 pessetes i 20.000.000 pessetes amb un interès del 10% anyal. III.- Totes les parts estan d'acord per que es procedeixi a la liquidació de l'associació de compte en participació. La dificultat que s'ha de resoldre rau en la repartició dels actius de la referida associació. En el seu escrit de demanda la societat Salamanca, ha sol·licitat que es condemni al Sr. Farré a atorgar les escriptures translatives de propietat o adjudicació en liquidació del negoci, dels apartaments ocupats per aquest darrer, al seu favor personal o al de la persona física o jurídica que indiqui. En el seu escrit de contesta a la demanda i reconvenció, el Sr. Farré ha igualment sol·licitat que es condemni a la societat Salamanca, a satisfer-li el saldo resultant de la liquidació del negoci, amb la transmissió i el lliurament dels apartaments ocupats per ell mateix, identificats en la demanda per valor de 52.860.600 pessetes. Per conseqüent, essent les parts d'acord sobre aquest punt del litigi, i malgrat el desistiment posterior d'aquesta petició per part de Salamanca, que fou refusat pel primer jutge, s'ha de donar lloc a aquesta pretensió i liquidar al Sr. Farré la quantitat de 52.860.600 pessetes equivalent a 317.698,60EUR mitjançant la transmissió de propietat dels apartaments ocupats pels mateix. A més a més, la dita transmissió immobiliària correspon a la lògica, atès que dita associació fou constituïda per adquirir la propietat dels edificis d'autes, i al sentit comú, ja que el Sr. Farré ocupa les referides unitats immobiliàries des de fa temps i que ha fet dintre, obres de millora o d'habilitació. En canvi, aquesta translació de propietat resultant de la voluntat comú de les parts, les despeses derivades de l'operació, com els honoraris de Notari han de ser assumides per ambdues parts, per meitat, els impostos romanent a càrrec de la part a favor de la qual es procedeix a la translació de propietat. IV.- La liquidació de l'associació dóna dret als socis a recuperar el capital invertit incrementat dels beneficis, distribuïts tal com s'ha previst al contracte, o eventualment disminuït de les pèrdues. Segons l'article 4 del contracte de compte en participació de data 3 de març de 1990, els primers ingressos resultant dels ingressos un cop deduïdes les despeses d'explotació es destinaran a amortització del capital invertit, i un cop amortitzat la totalitat del capital invertit fins arribar als següents 100% de beneficis sobre el capital inicial, es repartiran destinant el 60% pel capital i el 40% per ENTITY_4; i els beneficis depassant la quota establerta es distribuiran a parts iguals entre capital i Salamanca. En realitat el Sr. Farré va aportar el capital de 53.908.648 pessetes, enlloc de 60.000.000 de pessetes contingut en el contracte. Per tant, li correspon una quota del 37,46% i no del 40%. No es tracta d'un contracte de societat en el qual la participació dels socis correspon al nombre d'accions que han subscrit, independentment del pagament efectiu de les mateixes, sinó d'un contracte de compte en participació en el qual la participació dels socis deriva estrictament del capital efectivament aportat per cadascuns, i això independentment del fet d'una participació a la gestió o administració del negoci, o de les declaracions dels altres comptepartícips, ja que en el cas contrari, el capital de l'associació no correspondria amb les quotes de participacions, originant un enriquiment injust pel soci que no hauria aportat tot el capital al qual es va comprometre. Per tal de calcular els beneficis a repartir entre els comptepartícips, s'ha de determinar el valor de les unitats immobiliàries propietat de l'associació, no venudes a data 30 de juny de 1997. No és cert que la revalorització dels apartaments no venuts correspon a una revaluació del capital i no a un resultat d'explotació, tal com ho pretén la part apel·lant, ço que desvirtua la major part de les conclusions de l'informe pericial de Puig. En efecte, s'ha de tornar posar de relleu que no es tracta d'un contracte de societat sinó d'una associació en compte de participació, en la qual el capital és el que fou aportat pels socis, i no pot canviar, llevat d'una nova aportació; en canvi, la major vàlua realitzada entre el preu de compra de les unitats immobiliàries i el preu del mercat al moment de la liquidació, constitueix un benefici d'explotació per correspondre al fruit del capital invertit. L'informe d'auditoria de la societat Macias valora el preu mitjà dels m2 a l'import de 180.000 pessetes per a les vivendes i de 550.000 pessetes per a les botigues. En canvi Coll fixa el preu dels m2 de vivendes a un import entre 1.800EUR i 2.400EUR, i de les botigues, entre 4.500EUR i 5.700EUR. Nogensmenys, la valoració realitzada per Macias resulta de la comprovació de les compravendes d'apartaments ja realitzades, sinó que Coll procedeix per via d'afirmació, sense justificar de cap manera les seves conclusions. A més a més, el Sr. Farré no pot anar contra els seus propis actes, per tant si ha acceptat que les unitats immobiliàries que ocupa siguin valorades sobre la base d'un preu al m2 de 180.000 pessetes, no pot pels altres apartaments exigir una valoració més important. V.- Per conseqüent, considerant que el Sr. Farré té dret a recuperar els 37,46% del capital que va aportar al compte de participació; que la revalorització dels apartaments no venuts a la data de liquidació constitueixen un resultat d'explotació que s'ha de distribuir de conformitat amb el que fou pactat en el contracte de compte de participació; que la valoració dels referits apartaments ha de correspondre amb el preu fixat per Macias i que va acceptar el Sr. Farré per avaluar les unitats immobiliàries que ocupa, s'ha de confirmar la resolució recorreguda, llevat pel que fa a la forma del pagament de la quantitat de 327.841,28EUR deguda a la part recurrent. VI.- L'estimació parcial del recurs i el fet que es tracta en el present plet d'una liquidació d'associació, imposen de no fer especial condemna en costes d'ambdues instàncies. Decisio Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas, La Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, DECIDEIX Estimar en part el recurs del Sr. ENTITY_5; Reformar la sentència de l'Hble. Tribunal de Batlles de data 13 d'octubre del 2010 , en el sentit de: Declarar i confirmar el tancament del negoci en compte en participació constituït per contracte de data 3 de març de 1990 amb efectes al 30 de juny de 1997; En concepte de liquidació definitiva del referit negoci, condemnar a la societat Salamanca, a abonar al Sr. Farré la quantitat de 327.841,28EUR, mitjançant la transmissió de propietat o l'adjudicació al favor d'aquest darrer o a favor de la persona física o jurídica que indiqui, dels apartaments núms. 16, 17, 18 i 19 de l'escala B de l'Immoble Macias, respecte a la suma de 317.698,60EUR, i la resta: 10.142,68EUR, en efectiu dinerari. Declarar que els honoraris de Notari que origini la transmissió de les unitats immobiliàries esmentades a favor del Sr. Farré, seran assumits per ambdues parts, per meitat cadascuna, en canvi els impostos de transmissions patrimonials seran a càrrec exclusiu del Sr. Farré. No fer especial imposició les costes judicials d'ambdues instàncies. Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a l'Hble. President de la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem. Subir Diccionario RAE