En nom del Poble Andorrà.- A la vila d'Andorra la Vella, el 20 de febrer del 2017. Reunida la Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, sota la presidència del M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy i els M.I. Srs. Magistrats Vincent Anière i Sra. Eulàlia Amat Llari, ha adoptat la resolució següent: ANTECEDENTS DE FET I.- En data 11 de març del 2016 es va lliurar l'informe a la Batllia, expedit per l'Equip Especialitzat de Protecció a la Infància el proppassat dia 10 de març del corrent, en el qual s'informava que es considerava que els infants Vendrell, Sarabia i Tejada es trobaven en una situació de risc greu i es proposava una mesura de protecció prop d'aquests consistent en atorgar provisionalment l'atribució de la seva guarda i custòdia a l'Estat per mitjà de la Direcció dels Serveis Socials pel seu ingrés al Centre d'Acolliment d'Infants "La Gavernera". II.- En data 7 d'abril de 2016 es va realitzar una diligència judicial per la que havent observat una millora en la situació familiar es requeria als Serveis Socials l'elaboració d'un nou informe de la situació actual prop dels menors, que permetés tornar a avaluar les circumstàncies prop dels menors i el seguiment de les pautes prop dels serveis socials. En data 28 i 29 de juliol de 2016 es va lliurar davant la Batllia, l'informe expedit per l'Equip Especialitzat de Protecció a la Infància, en el qual s'informava : "que malgrat s'observa una millora dels progenitors en vers els seus fills, aquesta es com a conseqüència de l'amenaça del ingrés al CAI dels menors, continuant pensant des del servei de protecció a la infància que hi ha una situació greu de risc i els pares tenen un pronòstic molt negatiu de recuperabilitat d'habilitats parentals degut a que no hi ha consciència del problema, no hi ha motivació pel canvi, no tenen consciència de necessitar ajuda de tercers professionals, hi ha una cronicitat de la problemàtica familiar, hi ha existència de violència intra-familiar, les característiques dels menors requereixen una atenció molt intensiva i individualitzada. Per tot el que es proposa novament una mesura de protecció vers els germans Vendrell, Sarabia i Tejada consistent en el seu ingrés al Centre d'Acolliment d'Infants la Gavernera." III.- Segons els informes del Magnífic Ministeri Fiscal de dates 23 de març de 2016 i 29 d juliol de 2016 en els quals atesa la situació de risc greu en la que es troben els menors, interessa que s'atribueixi la guarda i custòdia dels mateixos a la direcció dels serveis socials del M.I. Govern d'Andorra i el seu conseqüent ingrés al CAI. IV.- L'Hble. Batlle va dictar Aute, de data 29-07-2016, amb la següent part decisòria: "Primer.- Atorgar la guarda i custòdia dels menors Vendrell, Sarabia i Tejada, tot i retirant-los del seu ambient familiar natural, i confiar-los a l'Estat per mitjà de la Direcció del Servei Social, i confiant-los al Centre d'Acolliment d'Infants (CAI), informant aquest Batlle de l'evolució dels menors, establint horaris de visita dels progenitors, si s'escaigués, havent d'establir la Direcció del CAI el canal de comunicació més òptim que sigui escaient amb aquests darrers, a fi d'ajudar-los d'acord a les seves responsabilitats, tant personals com de cara als seus fills, havent altrament els responsables del CAI de realitzar els informes pertinents al respecte. Segon.- Que així mateix, d'acord amb el manifestat amb el primer paràgraf in fine, interessa que els progenitors dels menors els Srs. Agullo i Serra, tinguin les facilitats adequades per tal de vetllar sobre els seus fills, encara que es trobin ingressats al CAI, tot i facultant als Serveis Socials del M. I. Govern en quant de la fixació del dret de visita dels progenitors envers els seus fills, Vendrell, Sarabia i Tejada, si s'escaigués. Tercer.- No fixar en l'estat actual del procediment cap import a càrrec dels Srs. Vendrell, Sarabia i Tejada en concepte de despeses de manteniment i educació dels seus fills, encomanant als Serveis Socials l'elaboració de l'informe corresponent al respecte de la situació econòmica i laboral dels progenitors als efectes de poder efectuar la deguda valoració i eventualment la fixació d'una pensió a càrrec dels mencionats. Quart.- Notificar la present resolució judicial als progenitors els Srs. Agullo i Serra, a la Direcció dels Serveis Socials del Ministeri de Salut i Benestar i al Magnífic Ministeri Fiscal." V.- Ambdues parts litigants han interposat recurs contra l'Aute de data 29-07-2016, dictat a la instància. Així, la representació processal del Sr. Agullo va presentar escrit de conclusions, en data 2-11-2016, en mèrits del qual sol·licita: "...dictar sentència atorgant el retorn immediat dels menors Vendrell, Sarabia i Tejada prop dels seus progenitors; sense perjudici de l'Hble. Batlle de Menors adopti les mesures de protecció i de control que estimi més oportunes en interès dels menors." La Sra. Serra va presentar en data 3-11-2016 escrit de conclusions, en virtut del qual demana "...dicti un nou Aute que revoqui l'aute de data 29 de juliol del 2015 i em retorni de forma immediata la guarda i custòdia dels menors Vendrell, Sarabia i Tejada, comprometent-me a informar puntualment a l'Hble. Batlle de Menors de l'estat, evolució, i en general del bon manteniment i cura dels infants sota custòdia, així com oferint-me a que els hi siguin practicades quantes proves psicològiques, mèdiques i/o altres que a l'efecte es considerin adients i pertinents." El Magnífic Ministeri Fiscal en data 22/11/2016 va presentar el seu escrit de contesta a les conclusions en el qual sol·licitava que es dictés Aute desestimant en tots els seus termes els recursos d'apel·lació interposat pels progenitors, interessant la íntegra confirmació de la resolució recorreguda en ésser plenament ajustada a dret. La Sra. Serra i la representació processal del Sr. Agullo, van presentar, respectivament, en dates 24-11-2016 i 29-11-2016 escrits de contesta a les conclusions, en mèrits dels quals es van ratificar en les seves pretensions exposades en els seus respectius escrits de conclusions. En data 13-12-2016, la Sra. Serra presenta un escrit mitjançant el qual sol·licitava que per millor proveir i als efectes probatoris escaients s'incorporessin als autes els originals dels certificats de revisions, visites i cures que els hi ha estat efectuades als menors Vendrell, Sarabia i Tejada. VI.- Per Aute del M.I. Tribunal Superior de Justícia de data 19-1-2017, aquesta Sala va decidir: "Primer.- Donar lloc a les pretensions adduïdes per la Sra. Serra en el seu escrit de data 13-12-2016 i consistent en què s'incorporin en autes i a efectes probatoris els documents acompanyant l'escrit ans ressenyat. Segon.- Concedir al Sr. Agullo i al Ministeri Fiscal el termini de cinc dies per a al·legar el que creguin per convenient al respecte i si ho consideren oportú." FONAMENTS DE DRET I.- Els progenitors dels menors Vendrell, Sarabia i Tejada han interposat recurs contra l'Aute dictat a la instància. El recurs del pare es fonamenta en els següents motius. Entén que l'article 8 del Conveni per a la salvaguarda dels drets humans i de les llibertats fonamentals esdevé plenament aplicable, ja que la retirada de la guarda dels menors constitueix una ingerència en la seva vida privada i familiar. Solament l'ingrés en un centre d'acolliment es pot produir amb caire excepcional. Assenyala que l'informe de 3-03-2016 de l'equip d'especialització de protecció a la infància recull que la intervenció en el nucli familiar ha estat superficial i que s'han produït diferents canvis de professionals deguts a motius interns. Per tant, es vulnera l'article 8, que conté el dret al respecte a la família, quan la guarda dels menors es retira dels seus pares amb base en un estudi superficial i no exhaustiu i sense les verificacions necessàries. El recurs de la mare també sustenta que s'ha produït la vulneració de l'article 8 del Conveni de Roma, de 4-11-1950, atès que la retirada dels menors ha de tenir caràcter excepcional i trobar-se degudament fonamentada i això no succeeix en el present cas. En segon terme, sosté que s'ha vulnerat l'article 32 de la Llei qualificada de l'adopció i de les altres formes de protecció del menor desemparat. Així, entén que s'extreu als menors del seu ambient natural i se'ls confia a l'Estat, quan existeixen altres membres de la família a Andorra, com ho són dos germans. En tercer terme, afirma que l'informe de 26-07-2016 refereix que en relació a la recurrent no s'ha pogut fer una observació individualitzada per incompatibilitat d'horaris i aquest extrem la situa en indefensió. Quant a la valoració dels diferents informes des de l'any 2012 es reflecteix que el Sr. Agullo desviava les responsabilitats i dificultava les avaluacions, mentre que era la recurrent la que assumia la cura dels menors, alhora que aquests passaven molt de temps amb l'àvia paterna que pateix problemes d'alcoholèmia. Afegeix que des de fa uns mesos s'ha separat del pare dels menors i viu a casa del seu germà, així com que en breu es traslladarà a un pis que compte amb tres dormitoris i es troba en bones condicions i treballa de les 12 a les 21 hores amb un sou de 1000 EUR amb contracte indefinit. Té dos germans a Andorra que la poden ajudar amb la cura dels menors. En canvi, el Ministeri Fiscal al·lega que ha estat l'actitud de manca d'interès i de col·laboració dels progenitors la que ha situat als menors en una situació de risc. Així, des de les intervencions iniciades el 2010 fins ara no s'han complert els objectius pactats amb serveis socials i no atenien adequadament les necessitats dels menors (mèdiques, escolars i educatives). I fou a principis del 2016 quan s'elabora un nou informe que exposa la major gravetat de la situació dels menors que la detectada inicialment i que els progenitors refusen la intervenció professional. II.- Els presents recursos no poden ésser estimats, sense perjudici que l'Hble. Batlle de menors hagi de tenir en compte les precisions que s'efectuaran en la present resolució. L'article 8 del Conveni de Roma, de 4-11-1950, estableix el dret al respecte a la vida privada i familiar, i que la ingerència en l'exercici d'aquest darrer s'ha de fonamentar en les circumstàncies que recull l'apartat segon del precepte. En aquest sentit, la mesura que decreta l'ingrés dels menors en el Centre d'acolliment s'ha d'efectuar només quan concorrin circumstàncies excepcionals i la mesura es trobi degudament fonamentada. En el mateix sentit, l'article 32 de la Llei qualificada de l'adopció i de les altres formes de protecció del menors desemparat possibilita que la justícia pugui establir aquelles mesures d'assistència educativa si la salut, la seguretat o la moralitat d'un menor es troba en perill, i que si resulta necessari es pugui retirar al menor del seu ambient familiar i confiar-lo al pare o mare que no tenen la guarda, a un altre membre de la família, a una altra persona digna de confiança o a la Direcció del Servei social del Govern. Com es pot observar, el que prima en ambdós preceptes és el favor filii mitjançant l'adopció d'aquelles mesures que protegeixin l'interès del menor. Això significa que s'ha d'analitzar cada cas concret per a copsar quin és l'interès del menor i, davant de situacions de risc concret que els afecten, quines són les mesures que s'han d'adoptar per a aconseguir la realització de la protecció del seu interès i la consecució del seu desenvolupament integral. En el cas que ara s'analitza, no es pot concloure, com es pretén en els recursos, que la mesura d'acolliment establerta no estigui motivada i que no s'hagin referit aquelles circumstàncies excepcionals que justifiquen la retirada dels menors de la guarda dels progenitors. L'estudi de la intervenció dels serveis socials en relació als menors Vendrell, Sarabia i Tejada s'inicia l'any 2010 i ha evidenciat, en primer terme, que els menors troben desateses les seves necessitats essencials i bàsiques com són la higiene, l'alimentació o la roba. Així, inclús l'informe dels Esports d'estiu (foli 272) evidencia aquestes carències quant a la higiene (dies sense canviar la roba interior, mala olor corporal, dolor bucal per manca d'higiene dental, utilització de la roba de dia per a dormir) així com els cops i hematomes que presenten els tres infants. En segon terme, els menors presenten dificultats d'aprenentatge i de llenguatge que requereixen una conducta dels progenitors d'atenció constant i de seguiment per a possibilitar la millor evolució possible. En aquest cas, els pares no són conscients d'aquesta situació de risc i no faciliten la intervenció dels serveis socials. Tampoc prioritzen les necessitats dels fills front a les seves ocupacions laborals. Així, el pare no acudeix a les visites de l'educadora, la mare refusa les indicacions dels professionals i la filla Vendrell des de juny del 2014 no acudeix al logopeda. En tercer terme, els progenitors no estableixen les rutines diàries adequades, no fixen límits als menors i no fan un seguiment de la seva activitat, la qual cosa genera un dèficit en la seguretat dels mateixos que ha provocat situacions de perill al carrer i al domicili. En aquest sentit, s'ha d'afegir que la relació entre els progenitors, segons refereixen els menors, resulta conflictiva i es caracteritza per un entorn poc favorable pel creixement dels menors, amb crits i manques de respecte. Aquests indicadors de risc que abasten als tres menors no solament no han estat solventats durant els més de cinc anys que ha durat la intervenció de serveis socials sinó que s'han agreujat com així resulta del darrer informe realitzat en data 26-07-2016, en el que s'evidencia la impossibilitat d'establir un context de treball de col·laboració amb els professionals i un pronòstic negatiu de recuperació de les habilitats parentals. L'estudi dels diferents informes que ha permès assolir la conclusió de l'existència d'un risc greu pels menors es troba, com s'ha justificat, plenament motivat i el fet que s'afirmi a l'informe de 3-03-2016 que la intervenció que s'ha pogut fer al nucli familiar ha estat superficial no es refereix a la manca d'implicació ni de seguiment dels serveis socials, com ho demostra els diferents informes efectuats i que consten a les actuacions des del 2011 fins el 2016, sinó que el caire superficial (foli 255) es fa derivar de la manca de seguiment, per part dels progenitors, de les pautes a seguir per a la millora dels infants. I s'afegeix que les visites al domicili no es van poder portar a terme fins el mes de setembre a desembre (de 2015), degut als canvis interns dels professionals de l'equip i les reticències de la família, així com a les anul·lacions de la família. Però el que resulta rellevant és que les visites al nucli familiar es van portar a terme i es va poder constatar la situació desenvolupada en el domicili, amb la manca de dinàmiques clares i coherents i l'existència de situacions d'agressivitat. I respecte de la indefensió que addueix la mare en relació a l'informe de 26-7-2016, quan s'assevera que no s'ha pogut fer una observació individualitzada per incompatibilitat d'horaris, tampoc pot ésser apreciada, ja que s'exposa que la seva postura segueix essent d'incomprensió i de refús cap a la intervenció dels serveis socials, alhora que consta la seva negativa a col·laborar. Així mateix, s'evidencia la manca de comunicació entre els progenitors, de manera que s'observa que no són capaços de assolir una entesa en benefici dels seus fills. En definitiva, per tot el que s'ha exposat els greuges relatius a la manca de motivació i a la infracció dels articles 8 del Conveni de Roma i 32 de la Llei qualificada de l'adopció han de ser desestimats. III.- Pel que es refereix als altres motius que esgrimeix la mare dels menors, relatius a que s'ha vulnerat l'article 32 de la Llei qualificada de l'adopció i de les altres formes de protecció del menor desemparat perquè entén que s'extreu als menors del seu ambient natural i se'ls confia a l'Estat, quan existeixen altres membres de la família a Andorra, com ho són dos germans. Quant a la valoració dels diferents informes des de l'any 2012 es reflecteix que el Sr. Agullo desviava les responsabilitats i dificultava les avaluacions, mentre que era la recurrent la que assumia la cura dels menors, alhora que aquests passaven molt de temps amb l'àvia paterna que pateix problemes d'alcoholèmia. Afegeix que des de fa uns mesos s'ha separat del pare dels menors i viu a casa del seu germà, així com que en breu es traslladarà a un pis que compte amb tres dormitoris i es troba en bones condicions i treballa de les 12 a les 21 hores amb un sou de 1000 EUR amb contracte indefinit. Té dos germans a Andorra que la poden ajudar amb la cura dels menors. Tampoc aquests motius poden provocar la revocació de l'Aute d'instància, però sí que requereixen que siguin tinguts en compte per l'Hble. Batlle de menors en el seguiment de les mesures assistencials i en el règim de guarda dels menors. En efecte, l'al·legació que existeixen germans de la progenitora que es poden fer càrrec dels menors i que se'ls ha de confiar amb ells abans que a l'Estat, manca qualsevol acreditació d'aquesta al·legació, de la situació dels germans de la progenitora, de la seva disposició i mitjans per a poder fer-se càrrec dels menors i de la conveniència per l'interès dels menors. I a la mateixa conclusió s'ha d'arribar amb l'al·legació que ara la mare dels menors s'ha separat del pare, que en breu disposarà d'un pis per a satisfer les necessitats dels menors i que gaudirà de l'ajuda dels seus germans. L'existència d'aquestes al·legacions, encara que introduïdes ex novo i en aquesta alçada, han de ser preses en consideració per part de l'Hble. Batlle de menors, de manera que si bé cal mantenir l'ingrés en el Centre d'acolliment i la retirada de la guarda, caldrà, per part dels serveis socials, amb l'emissió d'informes periòdics al Batlle de menors, analitzar el canvi de la situació personal de la mare, el seu horari laboral, l'adequació del nou domicili i la predisposició i mitjans dels germans de la mare, per tal que s'examini si, en consonància amb les circumstàncies concretes del cas, resulta més adient per l'interès dels menors, mantenir en els mesos següents, l'ingrés en el Centre d'acolliment o substituir aquesta mesura pel retorn de la guarda a la mare o l'exercici de la guarda per altres familiars. IV.- L'especial natura dels interessos en conflicte i les apreciacions efectuades en el darrer apartat del fonament de dret anterior, justifiquen la no imposició de les costes processals, malgrat la desestimació dels recursos. Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas.- La Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, Decisio DECIDEIX DESESTIMAR els recursos interposats pels Srs. Serra i Agullo contra l'Aute, de data 29-07-2016 i confirmar la seva part decisòria, sense perjudici que l'Hble. Batlle i els serveis socials hagin d'actuar de conformitat amb el que s'exposa en el darrer apartat del III fonament de dret. No procedeix efectuar imposició de les costes processals d'aquesta alçada. Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a l'Hble. President de la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem. Subir Diccionario RAE