SENTÈNCIA 18-2023 PARTS : Apel·lant: COMÚ X. Representant: Sra. Manzanares Advocat: Sr. Sanz Apel·lat: Sra. Morillo Representant: Sr. Ayuso Advocada: Sra. Recio COMPOSICIÓ DEL TRIBUNAL President: Sr. Albert Andrés Pereira Magistrades: Sra. Elsa Puig Muñoz Sra. Alexandra Cornella Sola Andorra la Vella, el 24 de març de 2023. El Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions número 2000056/2021. En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent la magistrada Sra. Elsa Puig Muñoz, la qual expressa el parer del Tribunal. ANTECEDENTS DE FET 1.- La Sra. Morillo va interposar demanda jurisdiccional contra la resolució de la Junta de Govern del COMÚ X, de data 20/05/2021, per la qual es va acordar la no superació del període de prova en el lloc de treball de cap d'Àrea de l'escola bressol i llac d'animació "E." del S (B1), i conseqüentment, el retorn de l'agent a la plaça d'origen d'educadora (C1), adscrita al Departament de Cultura i Afers Socials, a partir de l'1 de juny del 2021. 2.- En la sentència número 29/2022 del 29 d'agost, el Tribunal de Batlles ha estimat la demanda, tot condemnant el COMÚ X a reincorporar amb efectes immediats la Sra. Morillo en el lloc de treball de cap d'Àrea. 3.- En el seu escrit d'apel·lació, el COMÚ X estima, en substància, que: La sentència no té en consideració la queixa formulada per la Sra. Salamanca i la valoració dels pares de l'escola bressol, ni tampoc el treball d'auditoria efectuat el 16/02/2021 ni l'informe del Departament de Recursos Humans del 06/05/2021. Resulten d'aplicació els articles 33 i 34 de l'Ordinació de la Funció Pública del Comú X vigent, i els articles 46, 47 i concordants de la Llei 1/2019, del 17 de gener, de la Funció Publica, que obliguen, un cop finalitzat el procés de selecció, al nomenament definitiu exprés per part de l'Administració. El lloc de treball queda consolidat amb el nomenament definitiu, sense que sigui possible fer-ho per presumpcions. La treballadora acceptava que el període de prova es mantenia vigent fins el nomenament definitiu per part de la Junta. La Sra. Morillo va reconèixer els fets que van motivar la queixa d'una mare. El Comú ha confirmat els seus arguments en el seu escrit de conclusions. 4.- En la seva contesta, la Sra. Morillo estima, en substància, que: Va superar el període de prova, sense que sigui possible acordar que no va ser així un cop superat el termini de 6 mesos. En altres treballadors que es van presentar a proves en dates similars no es va considerar que hi havia incidències sobrevingudes per la crisi sanitària. La jurisprudència d'aquesta sala (sentència 2/2014, del 29 de gener) va establir que el nou lloc de treball queda consolidat un cop finalitza el període de prova. Durant el període de prova va ser avaluada favorablement. La queixa de la Sra. Salamanca i la valoració dels pares i monitors van ser posteriors a la finalització del període de prova. L'informe de l'entitat Opció Recursos Humans és també posterior al període de prova, però, en tot cas, no recomana el cessament de la part agent del seu lloc de treball. L'auditoria efectuada per S. també és posterior al període de prova. El COMÚ ha actuat de forma temerària i amb persecució de la treballadora. També la part agent va confirmar els seus arguments en el seu escrit de conclusions. 5.- Trameses les actuacions a aquesta Sala, s'ha designat la magistrada ponent i han quedat vistes les actuacions per a deliberar i decidir. FONAMENTS DE DRET Primer.- Competència El Tribunal Superior, Sala Administrativa, és competent per conèixer del recurs, en aplicació de l'article 39.3 de la Llei qualificada de la Justícia. Segon.- La part agent es va presentar a la plaça de cap d'Àrea de l'escola bressol i llac d'animació "E" del S, i va superar totes les proves, inclosa la psicotècnica, i va resultar nomenada pel Comitè de Selecció de data 29/11/2019, per la qual cosa, la Junta de Govern del Comú X, en la reunió del 09/12/2019, la va nomenar treballadora pública de caràcter indefinit a partir del 10/12/2019 amb un període de prova de 6 mesos (foli 186 de les actuacions), segons estableixen les bases de la convocatòria (folis 151 i següents de les actuacions). El 18/08/2020 es va emetre informe favorable sobre el referit període de prova per la Directora de Cultura i Afers Socials (folis 187 i 188 de les actuacions). Tot i això, no es va emetre resolució de nomenament definitiu de la Sra. Morillo. Dies més tard de l'informe de valoració positiu del període de prova, concretament el 02/10/2020, es va rebre una queixa de la mare d'uns nens que anaven al centre "E." (folis 173 i següents). A rel d'aquesta queixa es va obrir una informació reservada que no va acabar en cap sanció a la part agent. I també posteriorment, el COMÚ X va sol·licitar informe a l'entitat Opció (folis 178 i següents), que és la mateixa que va valorar favorablement la prova psicotècnica que va fer la Sra. Morillo (folis 171 i següents). De resultes d'això, es va dictar la Resolució impugnada en la instància. Tercer.- Per resoldre el litigi s'han de tenir en compte els articles 33 i 34 de l'Ordinació de la Funció Pública del COMÚ X: "Article 33 Període de prova Conclòs el procés selectiu els candidats proposats per ocupar les places vacants o de nova creació, són nomenats per la Junta de Govern com a funcionaris en període de prova. Aquest període és de dotze mesos de duració per als funcionaris d'ingrés i de, com a màxim, sis mesos per als qui procedeixen del torn de promoció interna. Durant aquest període, el cap del departament on estigui adscrit el funcionari, juntament amb el cap de Recursos humans, han d'apreciar la capacitat, la dedicació, les aptituds, l'adaptació i les competències del funcionari en relació amb el lloc. Si durant el període de prova el funcionari no és avaluat favorablement o existeix una causa justificada per al cessament, la Junta de Govern pot acordar l'acabament de la seva relació de treball sense més responsabilitat que liquidar-li les remuneracions corresponents al temps treballat i la Secretària General ho ha de comunicar per escrit a la persona interessada. Quan es tracti de funcionaris que hagin accedit a la plaça vacant o de nova creació mitjançant promoció interna, en cas de no superar el període de prova, o de renúncia a la nova plaça durant aquest període, el funcionari retorna a la seva plaça anterior, i percep, a partir del seu retorn efectiu, les retribucions corresponents a la plaça que, fins llavors, havia quedat en situació de reserva. Durant el temps de reserva de plaça i en cas d'urgència, la plaça vacant o de nova creació pot ser proveïda eventualment conforme el que estableix l'article 6. Article 34 Nomenament definitiu Conclòs satisfactòriament el període de prova, el cap del departament on estigui adscrit el funcionari, mitjançant el Cap del departament de Recursos Humans, ho ha de comunicar a la Junta de Govern, perquè la Secretària General ho notifiqui a la persona interessada i certifiqui el caràcter definitiu del nomenament per a la inscripció en el Registre de la Funció Pública del Comú, i per a la publicació en el Butlletí Oficial del Principat d'Andorra." D'aquesta regulació en ressurt que la valoració del període de prova s'ha de fer dins del temps establert (6 mesos en el cas de qui procedeixen del torn de promoció interna, com era el cas de la part agent), i que l'acte que resulta determinant per considerar si s'ha superat el període de prova, és l'informe del Cap, compte tingut que aquest, si la valoració és favorable, ho ha de comunicar a la Junta de Govern, per que la Secretària General ho notifiqui a la persona interessada i certifiqui el caràcter definitiu del nomenament per a la inscripció en el Registre de la Funció Pública del Comú, i per a la publicació en el Butlletí Oficial del Principat d'Andorra. Així, la funció de la Secretària General és merament la de notificar el nomenament definitiu a l'interessat -que ja s'ha produït amb l'informe de valoració favorable del període de pràctiques-, i als efectes de la seva inscripció al Registre i publicació al BOPA. Per això, i com sigui que en el cas que ens ocupa la part agent va ser valorada favorablement per la Cap del Departament de Cultura i Afers Socials, la notificació del seu nomenament definitiu, i la inscripció al Registre i publicació al BOPA eren actes deguts, sense que sigui ja possible canviar posteriorment la valoració favorable de la Cap. De fet, la queixa d'una mare o els informes posteriors sol·licitats pel Comú podrien donar lloc -si els fets denunciats tinguessin entitat suficient-, a l'obertura d'unes diligències informatives -que en aquest cas sí que es van iniciar-, i, si d'aquesta investigació se'n pogués derivar la comissió d'una infracció, un posterior expedient disciplinari -que no consta que s'obrís-, però el que ja no és possible és aprofitar aquesta queixa per no procedir al nomenament definitiu de la persona concernida en la plaça que havia estat valorada positivament per la seva Cap. Pel que fa la circumstància que la pandèmia va mantenir tancades les escoles infantils, a banda que la part agent acredita que en supòsits similars no s'ha perllongat el període de prova més enllà del termini legalment establert, podia haver justificat que la Cap dictés resolució en la que s'acordés la demora en la valoració tot descomptant el període en què l'escola va estar tancada, però, si la pròpia Cap ja ha emès informe favorable, ja no és possible al·legar la circumstància de la pandèmia per no nomenar a la persona concernida. Quart.- No s'aprecien circumstàncies determinants d'una especial condemna al pagament de les despeses d'aquesta segona instància. Decisio En atenció a tot el què s'ha exposat, la Sala Administrativa del Tribunal Superior de Justícia, en nom del poble andorrà, decideix: Primer.- Desestimar el recurs d'apel·lació presentat pel COMÚ X. Segon.- Confirmar la sentència recorreguda. Tercer.- No efectuar cap condemna en costes. Aquesta sentència és ferma i executiva. Manem que una vegada s'hagi complert el que disposa l'article 76 de la Llei de la Jurisdicció Administrativa i Fiscal es lliurin els autes originals amb la certificació d'aquesta sentència al Tribunal de Batlles, Secció Administrativa del qual procedien, i que s'arxivin les actuacions del Tribunal. Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem. Subir Diccionario RAE