## I. Identification de la décision officielle Décision commentée : **Conseil d'État de Belgique — Raad van State, 2024-06-28, n° ECLI:BE:RVSCE:2024:ARR.260.322** ([Source officielle](https://juportal.just.fgov.be/content/ViewDecision.php?id=ECLI%3ABE%3ARVSCE%3A2024%3AARR.260.322&lang=fr)). ## II. Motifs et texte intégral de la juridiction Conseil d'État de Belgique — Raad van State — ECLI:BE:RVSCE:2024:ARR.260.322 (2024-06-28) Samenvatting (NL) : Arrest nr 260.322 van 28 juni 2024 Overheidsopdrachten en openbare werken - Overheidsopdrachten Beslissing : Vernietiging Verwerping overige --- TEXTE INTÉGRAL DE L'ARRÊT --- RAAD VAN STATE, AFDELING BESTUURSRECHTSPRAAK XIIe KAMER ARREST nr. 260.322 van 28 juni 2024 in de zaak A. 231.998/XII-8973 In zake : de NV D.D.G. bijgestaan en vertegenwoordigd door advocaat Rika Heijse kantoor houdend te 9052 Gent Dorpsstraat 1 bij wie woonplaats wordt gekozen tegen : het VLAAMSE GEWEST bijgestaan en vertegenwoordigd door advocaten Jens Debièvre en Anton De Weerdt kantoor houdend te 1000 Brussel Havenlaan 86 C/113b bij wie woonplaats wordt gekozen -------------------------------------------------------------------------------------------------I. Voorwerp van het beroep 1. Het beroep, ingesteld op 23 november 2020, strekt tot de nietigverklaring van: - de beslissing van het Agentschap Wegen en Verkeer van 15 september 2020 waarbij “perceel 6 – E17 Midden” van de opdracht “Project F.A.S.T. Incidentafhandeling op de autosnelwegen in [de] Provincie Oost-Vlaanderen, op [de] autosnelweg[en] A10 (E40), A14 (E17), A11 (E34) en R4, Takelen en afvoeren van voertuigen met Maximaal Toegelaten Massa (MTM) <3,5 ton” wordt gegund aan de bvba D.G. en de offerte van de nv D.D.G. als onregelmatig wordt geweerd, en de impliciete beslissing om de opdracht niet te gunnen aan de nv D.D.G.; - de beslissing van het Agentschap Wegen en Verkeer van 15 september 2020 waarbij “perceel 7 – E17 Noord” van de opdracht “Project F.A.S.T. Incidentafhandeling op de autosnelwegen in [de] Provincie Oost-Vlaanderen, op [de] autosnelweg[en] A10 (E40), A14 (E17), A11 (E34) en R4. Takelen en ECLI:BE:RVSCE:2024:ARR.260.322 XII-8973-1/32 afvoeren van voertuigen met Maximaal Toegelaten Massa (MTM) <3,5 ton” wordt gegund aan de bvba D.G. II. Verloop van de rechtspleging 2. Bij arrest nr. 248.872 van 10 november 2020 is de vordering tot schorsing bij uiterst dringende noodzakelijkheid van de tenuitvoerlegging van de bestreden beslissingen verworpen. De verwerende partij heeft een memorie van antwoord ingediend en de verzoekende partij heeft een memorie van wederantwoord ingediend. Eerste auditeur Ines Martens heeft een verslag opgesteld. De verwerende partij heeft een laatste memorie met verzoek tot voortzetting van het geding ingediend. Ook de verzoekende partij heeft een laatste memorie met verzoek tot voortzetting van het geding ingediend. De partijen zijn opgeroepen voor de terechtzitting, die heeft plaatsgevonden op 16 april 2024. Kamervoorzitter Paul Lemmens heeft verslag uitgebracht. Advocaat Rika Heijse, die verschijnt voor de verzoekende partij, en advocaten Jens Debièvre en Anton De Weerdt, die verschijnen voor de verwerende partij, zijn gehoord. Eerste auditeur Ines Martens heeft een met dit arrest eensluidend advies gegeven. ECLI:BE:RVSCE:2024:ARR.260.322 XII-8973-2/32 Er is toepassing gemaakt van de bepalingen op het gebruik der talen, vervat in titel VI, hoofdstuk II, van de wetten op de Raad van State, gecoördineerd op 12 januari 1973. III. Feiten 3.1. Het Vlaamse Gewest, agentschap Wegen en Verkeer, schrijft een overheidsopdracht uit voor het sluiten van een raamovereenkomst voor incidentafhandeling op de autosnelwegen in de provincie Oost-Vlaanderen. De opdracht kadert in het project FAST, “Files Aanpakken door Snelle Tussenkomst”. De opdracht bestaat in het takelen van voertuigen en het signaleren van verkeersbelemmeringen op de autosnelwegen E40, E17, E34 en R4. Ze heeft enkel betrekking op voertuigen met een maximaal toegelaten massa (MTM) 3,5 ton. De opdracht wordt bekendgemaakt in het Bulletin der Aanbestedingen van 14 maart 2020 en het Europees Publicatieblad van 17 maart 2020. 3.2. De opdracht is onderworpen aan het bestek 1M3D8H/20/8-X40/D400/65, ‘Project F.A.S.T. Incidentafhandeling op de autosnelwegen in Provincie Oost-Vlaanderen, op autosnelweg A10 (E40), A14 (E17), A11 (E34) en R4. Takelen en afvoeren van voertuigen met Maximaal Toegelaten Massa (MTM ≤3,5 ton)’. 3.2.1. Onder punt 1, ‘Algemeen’, wordt bepaald dat de inschrijvers door het indienen van een offerte onvoorwaardelijk de inhoud van de opdrachtdocumenten aanvaarden. Het bestek vervolgt: “Indien een inschrijver in verband met de inhoud van de opdrachtdocumenten rechtmatigheidsbezwaren heeft, dient hij dat schriftelijk en per aangetekende brief uiterlijk tien kalenderdagen voor de uiterste indieningsdatum van de offertes bekend te maken aan de aanbestedende overheid met omschrijving van de redenen.” ECLI:BE:RVSCE:2024:ARR.260.322 XII-8973-3/32 3.2.2. De opdracht bestaat uit negen percelen, die elk een verschillend actiegebied bestrijken. Het voorliggende beroep heeft betrekking op twee percelen, namelijk perceel 6, ‘E17 Midden’, en perceel 7, ‘E17 Noord’. 3.2.3. De opdracht wordt gegund voor één kalenderjaar en is tot driemaal verlengbaar met telkens één kalenderjaar. 3.2.4. De opdracht wordt gegund door middel van een openbare procedure met als enig gunningscriterium de prijs. Onder punt 2.1 van het bestek, ‘Administratieve voorschriften bij toepassing van de wet van 17.06.2016 inzake overheidsopdrachten […]’, wordt daarover het volgende bepaald: “Art. 81. Gunning De economisch meest voordelige offertes worden vastgesteld op basis van de prijs (kortingspercentage dat geldt op alle posten behalve op [posten] 8, 9, 10 en 11. […]” Onder punt 2.2, ‘Administratieve voorschriften bij toepassing van het koninklijk besluit van 18.04.2017 inzake plaatsing overheidsopdrachten in de klassieke sectoren […]’, wordt ook nog het volgende bepaald: “Art. 25. Prijsweergave De maximale prijs per type takeling werd door de aanbestedende overheid opgenomen in de inventaris. Door in te schrijven op deze opdracht verklaart elke inschrijver zich akkoord om de takelingen voor de opgegeven prijzen uit te voeren. De inschrijvers kunnen per perceel één globaal kortingspercentage aanbieden (dit kortingspercentage geldt niet op [posten] 8, 9, 10 en 11). Het indienen van een kortingspercentage bij samenvoeging van de percelen is niet toegestaan. De inschrijver bepaalt per perceel zijn eventuele kortingspercentage (prijzen excl. btw) ten opzichte van de eenheidsprijzen opgenomen in de inventaris. De opgenomen eenheidsprijzen zijn gebaseerd op indicatieve hoeveelheden (IH). Deze indicatieve hoeveelheden zijn door de aanbestedende overheid bepaald op grond van historische gegevens (van het aantal takelingen dat tijdens de voorbije jaren werd uitgevoerd) en bieden bijgevolg geen enkele garantie inzake het aantal takelingen dat via de voorliggende raamovereenkomst effectief zal worden uitgevoerd. De dienstverlener heeft ECLI:BE:RVSCE:2024:ARR.260.322 XII-8973-4/32 geen enkel recht op de uitvoering van een minimaal aantal prestaties. Ze geven de inschrijver ook geen enkel recht op extra vergoedingen bij het niet halen van deze hoeveelheden of het overschrijden ervan. De eenheidsprijzen opgenomen in de inventaris, en de eventuele kortingspercentages uit de offerte, zijn vast. Dit betekent dat de dienstverlener geen verrekeningen, schadevergoedingen of elke andere vorm van tegemoetkoming kan eisen ingeval de werkelijk uitgevoerde hoeveelheden afwijken van de indicatieve hoeveelheden uit de inventaris. Art. 26. Prijsvaststelling Deze opdracht is een opdracht tegen prijslijst.” 3.2.5. Onder punt 3.4, ‘Omschrijving der posten’, wordt voor elk van de 15 posten die opgenomen zijn in de inventaris, een omschrijving gegeven. 3.2.6. Bijlage 4.2, ‘Inventaris’, bevat voor elk van de negen percelen een afzonderlijke inventaris. Op elke inventaris worden bij de meeste posten telkens drie subposten met afzonderlijke tarieven (1, 2 en 3) opgegeven, naargelang het tijdvak (dag van de week en uren van de dag) van de oproep. De inventaris voor perceel 6 bevat in totaal 46 posten of onderverdelingen van posten. Bij wijze van voorbeeld worden post 1 met zijn drie subposten hieronder weergegeven: Post nr. 1 Basisposten met in te schrijven prijs. Voor de volledige beschrijving van de posten wordt verwezen naar hoofdstuk III van dit bestek 1.A. Takeling Type I; een NIET ongevalsvoertuig; (forfaitaire duur van de takeling van 30 min.). Volgens de beschrijving in Hoofdstuk III deel 3.4 POST 1 van dit bestek. Oproep in een tijdvak passend bij tarief 1. 1.B. Takeling Type I; een NIET ongevalsvoertuig; (forfaitaire duur van de takeling van 30 min.). Volgens de beschrijving in Hoofdstuk III deel 3.4 POST 1 van dit bestek. Oproep in een tijdvak passend bij tarief 2. 1.C. Takeling Type I; een NIET ongevalsvoertuig; (forfaitaire duur van de takeling van 30 min.). Volgens de beschrijving in Hoofdstuk III deel 3.4 POST 1 van dit bestek. ECLI:BE:RVSCE:2024:ARR.260.322 Aard Eenheid Aantal Eenheidsprijs IH stuk 40 € 135,00 IH Stuk 20 € 165,00 IH Stuk 20 € 190,00 XII-8973-5/32 Oproep in een tijdvak passend bij tarief 3. 3.3. Op 2 juni 2020 vindt de openingszitting plaats. Voor perceel 6 werden drie offertes ingediend, onder meer door de verzoekende partij. Met een afzonderlijk document schrijft zij dat zij inschrijft onder een aantal voorwaarden waaronder zij de opdracht zou uitvoeren. Die voorwaarden hebben onder meer betrekking op het ophalen van dieren en het bewaren van kadavers. Voor perceel 7 werden twee offertes ingediend. De verzoekende partij heeft geen offerte ingediend. 3.4. Op 1 september 2020 worden gunningsverslagen opgemaakt, onder meer voor de percelen 6 en 7. 3.4.1. In het gunningsverslag over perceel 6 wordt geconcludeerd dat de drie inschrijvers geselecteerd worden. In verband met de regelmatigheid van de offertes is onder punt 4.3, ‘Technische conformiteit’, de volgende tabel opgenomen: [D.L.] [D.G.] [D.D.G.] OK OK De inschrijver stelt bepaalde eenzijdige voorwaarden onder dewelke zij slechts de overeenkomst willen uitvoeren. Deze handeling is niet toegelaten binnen deze procedure. De offerte wordt substantieel onregelmatig verklaard. Na rangschikking van de twee regelmatig verklaarde offertes, wordt voorgesteld om de opdracht voor dit perceel te gunnen aan D.G. 3.4.2. In het gunningsverslag over perceel 7 worden de twee inschrijvers geselecteerd, maar wordt één van de offertes substantieel onregelmatig verklaard. Er wordt voorgesteld om de opdracht voor dit perceel te gunnen aan de enige inschrijver wiens offerte regelmatig is, D.G. ECLI:BE:RVSCE:2024:ARR.260.322 XII-8973-6/32 3.5. Met afzonderlijke beslissingen van 15 september 2020 beslist de administrateur-generaal van de verwerende partij om zowel perceel 6 als perceel 7 van de opdracht te gunnen aan D.G. Dit zijn de bestreden beslissingen. 3.6. De verzoekende partij stelt tegen die beslissingen een vordering in tot schorsing bij uiterst dringende noodzakelijkheid. Met arrest nr. 248.872 van 10 november 2020 verklaart de Raad van State de vordering onontvankelijk in zoverre ze gericht is tegen de impliciete beslissing om perceel 6 van de opdracht niet te gunnen aan de verzoekende partij en tegen de beslissing om perceel 7 van de opdracht te gunnen aan D.G. In zoverre de vordering gericht is tegen de beslissing om perceel 6 van de opdracht te gunnen aan D.G. en de offerte van de verzoekende partij voor dit perceel als onregelmatig te weren, wordt de vordering verworpen omdat geen van de middelen ernstig is gebleken. 3.7. Tegen de beslissing in verband met de gunning van perceel 7 van de opdracht aan D.G. wordt ook een beroep tot vernietiging ingesteld door de inschrijver wiens offerte onregelmatig is verklaard. Dit beroep, op de rol ingeschreven onder nummer A. 232.275/XII-8992, is nog aanhangig. IV. Regelmatigheid van de rechtspleging 4. Bij haar laatste memorie voegt de verwerende partij een nieuw stuk 10. De verzoekende partij vraagt dat dit stuk uit de debatten geweerd zou worden. Op deze vraag wordt hi