DROIT CIVIL — Grand-Duché de Luxembourg — Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg — Contrôle de qualification et de motivation — rejet
Sommaire analytique Korpus — Thèse & Solution de droit
Sommaire analytique Korpus — Il résulte de la décision rendue le 15 février 2023 (n° 37 (CAL-2022-01092)) par Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg (Grand-Duché de Luxembourg), statuant au visa de droit positif applicable en Grand-Duché de Luxembourg, que l'application des règles régissant le domaine « droit civil » exige une caractérisation précise des éléments de fait et de droit soumis au débat contradictoire, sous le contrôle de légalité et de motivation exercé suivant la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la procédure en cassation et la Constitution révisée du Grand-Duché (rejet).
L'essentiel en 30 secondes — Ce qu'il faut retenir
Règle directrice & sens de l'arrêt : Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg consacre une lecture rigoureuse des conditions d'application de droit positif applicable en Grand-Duché de Luxembourg (rejet), renforçant la sécurité juridique des parties en Grand-Duché de Luxembourg.
Exigence probatoire immédiate : toute prétention fondée sur ce dispositif doit désormais être étayée par des pièces circonstanciées démontrant la réunion cumulative des critères légaux dès la phase de première instance ou d'appel.
Impact sur les dossiers en cours : d'application immédiate aux instances pendantes (effet déclaratif de la jurisprudence), cet arrêt commande d'auditer la formulation unitaire des branches de cassation, la gouvernance sociétaire (LSC 1915) et les actes soumis au droit luxembourgeois (Legilux / JuPortal) afférents au domaine droit civil.
I. Faits, cadre procédural et anatomie des moyens
A. Origine du litige et prétentions des parties
Par un arrêt du 15 février 2023, la Cour d'appel du Grand-Duché de Luxembourg, première chambre, statuant en matière familiale, rappelle les conditions de la fixation de la résidence habituelle d'un enfant mineur et de l'éventuelle mise en place d'une résidence alternée. Elle affirme que l'intérêt supérieur de l'enfant guide l'appréciation du juge, à l'exclusion des convenances personnelles des parents, et que la résidence en alternance suppose une capacité consensuelle des parents à régler les questions quotidiennes de l'enfant, un minimum de respect mutuel, de confiance et de dialogue. Elle en tire deux enseignements : d'une part, l'appel dirigé contre une disposition ayant seulement réservé ou sursis à statuer sur le fond d'une demande est irrecevable, la recevabilité s'appréciant chef de demande par chef de demande, conformément aux articles 579 et 580 du Nouveau Code de procédure ci
Dans l'espèce soumise à l'appréciation de Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, le différend s'est noué autour de l'application des règles régissant le domaine droit civil au sein de l'ordre juridique de Grand-Duché de Luxembourg.
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« Arrêt N°37/23- I - CIV (aff.fam.) Arrêt civil Audience publique du quinze février deux mille vingt-trois Numéro CAL-2022-01092 du rôle rendu par la première chambre de la Cour d’appel, siégeant en matière civile, dans la cause Entre: PERSONNE1.), née le DATE1.) à ADRESSE1.) en Lettonie, demeurant à L-ADRESSE2.), appelante aux termes d’une requête déposée au greffe de la Cour d’appel le 30 novembre 2022, représentée par Maître AVOCAT1.), avocat à la Cour, demeurant à Luxembourg, et: PERSONNE2.), né le DATE2.) à ADRE… »
B. Déroulement de l'instance et structure des moyens soulevés
Saisie suivant les formes et délais prescrits par le droit processuel applicable devant les juridictions de Grand-Duché de Luxembourg, Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg devait vérifier la régularité des moyens articulés ainsi que la qualification juridique exacte des faits constatés. La décision inscrite sous la référence Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, 2023-02-15, n° 37 (CAL-2022-01092) confronte la thèse soutenue par le demandeur au recours aux constatations opérées par les juges du fond.
II. Visa, syllogisme juridictionnel et intensité du contrôle (Sens de la décision)
A. Le problème de droit et les textes de référence mobilisés
La question déterminante posée à Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg consistait à déterminer dans quelle mesure les constatations opérées au fond et l'interprétation des textes invoqués justifiaient la solution retenue (rejet), au regard des exigences d'équilibre probatoire et de légalité matérielle. L'analyse juridique s'articule autour des dispositions suivantes :
Corpus normatif applicable en Grand-Duché de Luxembourg (droit civil)
Principes directeurs du procès équitable et contrôle de motivation juridictionnelle
B. Articulation du syllogisme et qualification de la nature du contrôle
Pour trancher le litige, Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg procède à une confrontation rigoureuse entre la majeure normative et la mineure factuelle :
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« Saisi d’une requête de PERSONNE2.) dirigée contre PERSONNE1.), déposée le 17 novembre 2020 au greffe du juge aux affaires familiales près le tribunal d’arrondissement de Luxembourg et tendant, notamment, à voir fixer entre parties les modalités de leur responsabilité parentale envers l’enfant commun mineur et de condamner PERSONNE1.) à lui payer une contribution à l’éducation et à l’entretien de leur fils PERSONNE3.), né le DATE3.), de 250 euros par mois et de contribuer à hauteur de la moitié aux frais extraordinaires de leur enfant, et de la demande reconventionnelle de P… »
Sur le plan de la technique juridictionnelle propre à Grand-Duché de Luxembourg, la Cour met en œuvre un contrôle de légalité et de motivation exercé suivant la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la procédure en cassation et la Constitution révisée du Grand-Duché, refusant toute motivation par voie d'affirmation générale qui priverait la décision de base légale vérifiable.
III. Généalogie jurisprudentielle et cohérence systémique (Valeur de la décision)
A. Dispositif et positionnement dans la lignée jurisprudentielle
Au terme de sa démonstration, la juridiction prononce son dispositif dans les termes suivants :
Texte normatif — Reproduction verbatim
« PERSONNE1.) succombant en instance d’appel, sa demande en allocation d’une indemnité de procédure n’est pas fondée et elle doit en supporter les frais et dépens. PERSONNE2.) n’établissant pas l’iniquité requise par l’article 240 du Nouveau Code de procédure civile, sa demande en allocation d’une indemnité de procédure n’est pas fondée. PAR CES MOTIFS la Cour d’appel, première chambre, siégeant en matière d’appel contre les décisions du juge aux affaires familiales, statuant contradictoirement, vu l’article 1007-10 … »
Sur le plan généalogique, cet arrêt s'inscrit dans une dynamique de consolidation et de précision méthodologique de la jurisprudence de Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg en Grand-Duché de Luxembourg. Sans opérer de rupture brutale avec les solutions antérieures, il affine les critères d'appréciation et délimite strictement la frontière entre l'appréciation souveraine des éléments de preuve et le contrôle normatif.
IV. Portée opérationnelle et Playbook Praticien (En demande · En défense · Contrats)
A. Stratégie contentieuse : écritures en demande et en défense
En demande (structuration du moyen) : articuler les conclusions en démontrant point par point chacun des critères exigés au visa de droit positif applicable en Grand-Duché de Luxembourg ; produire les pièces matérielles datées et éviter toute allégation générale non corroborée ;
En défense (neutralisation et distinguishing) : opposer l'absence de caractérisation cumulative des conditions légales ou opérer une distinction factuelle (distinguishing) en démontrant que les circonstances de l'espèce diffèrent du cadre tranché le 15 février 2023 par Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg ;
Ingénierie contractuelle et audit d'actes : mettre à jour la formulation unitaire des branches de cassation, la gouvernance sociétaire (LSC 1915) et les actes soumis au droit luxembourgeois (Legilux / JuPortal) (clauses de définition, répartition de la charge probatoire, notifications formelles) soumis au droit de Grand-Duché de Luxembourg.
B. Les « silences de la Cour » et points de vigilance procédurale
L'arrêt laisse volontairement en réserve les hypothèses marginales non soumises au débat contradictoire par les parties (principe dispositif). Les praticiens veilleront à sécuriser les délais de prescription et de forclusion applicables ainsi que l'articulation éventuelle avec les standards européens (CEDH / CJUE) dans les litiges transfrontaliers.
Points de contrôle immédiatement mobilisables dans vos écritures et dossiers
Luxembourg
1. Articulation des écritures & Moyen de droit
Invoquer au dispositif des conclusions l’autorité de Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg (37 (CAL-2022-01092)) en distinguant strictement la règle de droit posée des éléments souverains de fait.
2. Audit contractuel & Sécurisation des actes
Vérifier les clauses, garanties et procédures internes soumises au droit LU afin d’y intégrer les critères de validité et de proportionnalité retenus par la juridiction.
3. Charge probatoire & Pièces justificatives
Constituer un bordereau de pièces établissant matériellement chaque condition exigée par les motifs décisoires avant toute signification ou dépôt au greffe.
4. Traçabilité & Production en justice
Se référer à la Minute Originelle reproduite en Partie II et à l’empreinte SHA-256 certifiée pour garantir l’exactitude verbatim des extraits produits aux débats.
PARTIE II — MINUTE ORIGINELLE & TEXTE AUTHENTIQUE INTÉGRAL
LuxembourgArmoiries du Grand-Duché de Luxembourg (Roude Léiw) & Cour supérieure de justice
GRAND-DUCHÉ DE LUXEMBOURG
AU NOM DE SON ALTESSE ROYALE LE GRAND-DUC DE LUXEMBOURG
Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg
Mir wëlle bleiwe wat mir sinn · Justice.public.lu · JuPortal
Arrêt N°37/23- I - CIV (aff.fam.)
Arrêt civil
Audience publique du quinze février deux mille vingt-trois
Numéro CAL-2022-01092 du rôle
rendu par la première chambre de la Cour d’appel, siégeant en matière civile,
dans la cause
Entre:
PERSONNE1.), née le DATE1.) à ADRESSE1.) en Lettonie, demeurant à
L-ADRESSE2.),
appelante aux termes d’une requête déposée au greffe de la Cour d’appel le
30 novembre 2022,
représentée par Maître AVOCAT1.), avocat à la Cour, demeurant à
Luxembourg,
et:
PERSONNE2.), né le DATE2.) à ADRESSE3.), demeurant à LADRESSE4.),
intimé aux fins de la prédite requête,
représenté par Maître AVOCAT2.), avocat à la Cour, demeurant à
Luxembourg.
LA COUR D'APPEL:
Saisi d’une requête de PERSONNE2.) dirigée contre PERSONNE1.),
déposée le 17 novembre 2020 au greffe du juge aux affaires familiales près
le tribunal d’arrondissement de Luxembourg et tendant, notamment, à voir
fixer entre parties les modalités de leur responsabilité parentale envers
l’enfant commun mineur et de condamner PERSONNE1.) à lui payer une
contribution à l’éducation et à l’entretien de leur fils PERSONNE3.), né le
DATE3.), de 250 euros par mois et de contribuer à hauteur de la moitié aux
frais extraordinaires de leur enfant, et de la demande reconventionnelle de
PERSONNE1.) tendant à se voir octroyer seule l’exercice de l’autorité
parentale à l’égard de l’enfant PERSONNE3.) et à voir fixer la résidence
habituelle de celui-ci auprès d’elle, le juge aux affaires familiales près le
tribunal d’arrondissement de Luxembourg, statuant en continuation d’un
jugement du 25 octobre 2021, rectifié par jugement du 31 janvier 2022,
ayant, notamment,
fixé la résidence habituelle de l’enfant PERSONNE3.) auprès de sa
mère, PERSONNE1.),
nommé, avant tout autre progrès en cause sur la demande de
PERSONNE2.) en fixation des modalités d’exercice de son droit de
visite et d’hébergement envers l’enfant PERSONNE3.), le service
ORGANISATION1.) de la Croix-Rouge luxembourgeoise, avec la
mission de faire une intervention au sein de la famille afin de
restaurer au mieux le climat de dialogue entre les parents et de
travailler le respect de la coparentalité, de clarifier la source des
problèmes au sein de la famille, de proposer des solutions en vue de
permettre d’apaiser leur conflit existant, de mobiliser le potentiel
existant et de développer des objectifs et méthodes d’action
permettant de garantir la sécurité et le bien-être de l’enfant
PERSONNE3.),
accordé, pendant la durée d’intervention dudit service, à
PERSONNE2.) un droit de visite et d’hébergement à l’égard de
l’enfant PERSONNE3.) à exercer, sauf accord autre des parties,
selon les modalités fixées dans le jugement,
interdit, pendant la durée d’intervention dudit service, à
PERSONNE1.), de quitter le territoire luxembourgeois avec l’enfant
PERSONNE3.) sans l’accord formel de PERSONNE2.),
dit la demande de PERSONNE2.) en inscription de cette interdiction
dans le passeport de l’enfant PERSONNE3.) fondée,
enjoint aux autorités luxembourgeoises compétentes d’inscrire dans
le passeport de l’enfant PERSONNE3.) que toute sortie du territoire
de l’Union Européenne requiert l’autorisation expresse des deux
parents,
fixé une continuation des débats à une audience ultérieure,
sursis à statuer sur la demande de PERSONNE2.) en fixation des
modalités d’exercice de son droit de visite et d’hébergement envers
l’enfant PERSONNE3.) jusqu’au dépôt du rapport du service
ORGANISATION1.), ainsi que sur les demandes des parties relatives
à la contribution à l’éducation et à l’entretien de l’enfant
PERSONNE3.), de même que sur la répartition des frais
extraordinaires entre parties en relation avec l’enfant commun pour
permettre aux parties de prendre position sur ces demandes,
réservé les frais, les dépens et l’indemnité de procédure et
Sources citées
1 référence
Jurisprudence (1)
[1]
Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, n° 37 (CAL-2022-01092) — Décision commentée
🏛 Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg
et d’un jugement du 1er avril 2022 ayant, notamment,
fixé la résidence habituelle de l’enfant PERSONNE3.) auprès de
PERSONNE2.),
ordonné, avant tout autre progrès en cause, une assistance psychosociale et éducative en famille par un service spécialisé,
désigné à ces fins l’association sans but lucratif ORGANISATION2.)
(ci-après « l’association ORGANISATION3.) »),
demandé à l’association ORGANISATION3.) de faire parvenir au
juge aux affaires familiales un rapport sur l’avancement de sa mission
avant le 15 septembre 2022,
dit que, pendant la durée de cette mesure d’instruction,
PERSONNE1.) pourra exercer un droit de visite à l’égard de l’enfant
PERSONNE3.) par l’entremise de l’association ORGANISATION3.)
selon les modalités à préciser par ledit service,
condamné PERSONNE2.) à payer à PERSONNE1.) avec effet au 1er
novembre 2020 une contribution à l’éducation et à l’entretien de
l’enfant PERSONNE3.) de 250 euros par mois, allocations familiales
non comprises,
condamné PERSONNE1.) à payer à PERSONNE2.) avec effet au 1er
avril 2022 une contribution à l’éducation et à l’entretien de l’enfant
PERSONNE3.) de 150 euros par mois, allocations familiales
comprises,
dit que les parties seront dorénavant tenues de se partager les frais
extraordinaires exposés dans l’intérêt de l’enfant PERSONNE3.)
jusqu’à concurrence de leur moitié et ce sur base des pièces
justificatives à fournir par le parent qui en demande la prise en charge
ou le remboursement,
fixé la continuation des débats à une audience ultérieure,
ordonné l’exécution provisoire du jugement,
sursis à statuer sur le surplus des demandes des parties et
réservé les frais et dépens et l’indemnité de procédure,
a, par jugement du 9 novembre 2022, notamment,
constaté que l’autorité parentale envers l’enfant PERSONNE3.) est
exercée conjointement par PERSONNE2.) et PERSONNE1.),
conformément aux articles 375 et suivants du Code civil,
dit la demande de PERSONNE1.) en institution d’un système de
résidences alternées de l’enfant PERSONNE3.), avec fixation du
domicile légal auprès d’elle, non fondée,
maintenu la résidence habituelle de l’enfant PERSONNE3.) au
domicile de son père, PERSONNE2.),
maintenu le droit de visite encadré par l’entremise de l’association
ORGANISATION3.), tel que fixé par le jugement intervenu en date
du 1er avril 2022,
précisé qu’il est loisible à l’association ORGANISATION3.)
d’organiser les modalités pratiques du droit de visite de
PERSONNE1.) à l’égard de PERSONNE3.), notamment en ce que
ledit service est habilité à autoriser, s’il l’estime approprié, que la
3
mère et le fils quittent l’enceinte dudit service pour des sorties non
accompagnées,
précisé qu’il incombe à PERSONNE1.) d’accepter les conditions
fixées par ledit service pour l’exercice de son droit de visite,
demandé à l’association ORGANISATION3.) de faire parvenir au
juge aux affaires familiales un rapport sur l’avancement de sa mission
et le suivi des visites encadrées, semi-encadrées pour le 15 mars
2023 au plus tard,
fixé la continuation des débats à une audience ultérieure,
sursis à statuer sur la demande de PERSONNE1.) en fixation
définitive des modalités d’exercice de son droit de visite et
d’hébergement à l’égard de l’enfant PERSONNE3.),
ordonné l’exécution provisoire du jugement et
réservé les frais et dépens.
De ce jugement, qui lui a été notifié le 15 novembre 2022, PERSONNE1.) a
relevé appel par requête déposée le 30 novembre 2022 au greffe de la Cour
d’appel.
Suivant ordonnance du 10 janvier 2023, la Cour a délégué la présente affaire
à un magistrat unique sur base de l’article 1007-10 du Nouveau Code de
procédure civile.
L’appelante demande, par réformation, à la Cour, à titre principal, de fixer
auprès d’elle la résidence habituelle de l’enfant PERSONNE3.), sinon,
subsidiairement, de mettre en place une résidence en alternance, sinon,
encore plus subsidiairement, de se voir accorder chaque semaine « des
larges droit de visite et d’hébergement de manière encadrée, ainsi que la
moitié de vacances scolaires », et de la décharger de toute condamnation
de contribution à l’entretien et à l’éducation de l’enfant PERSONNE3.). Elle
demande, en outre, la condamnation de PERSONNE2.) à lui payer une
indemnité de procédure de 1.500 euros pour l’instance d’appel ainsi que les
frais et dépens des deux instances.
Lors de l’audience des plaidoiries, elle a renoncé à sa demande tendant à
voir condamner PERSONNE2.) aux frais et dépens de la première instance.
Il y a lieu de lui en donner acte.
PERSONNE1.) expose à l’appui de son appel qu’elle n’est plus fixée sur le
conflit parental, qu’il est dans l’intérêt de l’enfant PERSONNE3.) de passer
plus de temps avec elle, qu’elle ne représente aucun danger pour son fils et
que la simple mésentente entre les parents ne justifie pas qu’elle voit son fils
de manière très limitée.
PERSONNE1.) explique qu’actuellement, elle voit son fils deux fois par
semaine, à savoir de manière non encadrée le mercredi de 13h00 à 18h00
et auprès de l’association ORGANISATION3.) le jeudi de 9h00 à 12h00, que
les rapports de l’association ORGANISATION3.) lui sont très favorables et
démontrent ses efforts et les progrès qu’elle a faits, qu’elle assume
adéquatement son rôle de mère et a les capacités éducatives requises pour
s’occuper de son fils.
4
Elle soutient que PERSONNE2.) est moins disponible qu’elle et elle reproche
au juge aux affaires familiales de ne pas avoir tiré les conclusions qui
s’imposaient des divers rapports de l’association ORGANISATION3.).
PERSONNE2.) conclut à l’irrecevabilité de la demande de PERSONNE1.)
en ce qui concerne les volets de la résidence de l’enfant PERSONNE3.) et
du droit de visite et d’hébergement de celle-ci à l’égard de l’enfant commun.
Il considère que ces volets ont été toisés par jugement du 1er avril 2022, le
jugement entrepris du 9 novembre 2022 précisant simplement que la
résidence et le droit de visite sont maintenus.
Il rappelle que PERSONNE1.) exerce actuellement un droit de visite deux
fois par semaine, dont un non-encadré, ces modalités ayant été fixées par
l’association ORGANISATION3.). Il précise que le droit de visite nonencadré se déroule sans aucune intervention de l’association
ORGANISATION3.), mais également sans contact entre les parents,
PERSONNE1.) allant récupérer PERSONNE3.) à la crèche et le déposant
auprès des parents de PERSONNE2.).
L’intimé reproche à PERSONNE1.) de ne pas agir dans l’intérêt de l’enfant
commun, d’avoir enlevé PERSONNE3.) et de ne pas avoir été capable, en
tout cas à un moment donné, d’assurer le bien-être de PERSONNE3.), de
sorte que le juge aux affaires familiales a décidé à raison de fixer la résidence
de PERSONNE3.) auprès du père. Il indique qu’un dossier est ouvert auprès
du juge de la jeunesse, que la Fondation Kannerschlass intervient auprès
des deux parents et qu’il y a de nombreuses mesures en cours qu’il n’y a
pas lieu de perturber.
Il reconnaît avoir annulé un rendez-vous auprès du médiateur, mais précise
qu’il a dû être hospitalisé en urgence, le prochain rendez-vous auprès du
médiateur étant prévu pour le 2 février 2023.
Il s’oppose à une mise en place d’une résidence en alternance, laquelle est
contre-indiquée en raison du jeune âge de PERSONNE3.), qui n’a que trois
ans. Il insiste que la communication entre les parents est très mauvaise voire
inexistante, qu’il y a une absence de confiance réciproque entre les parents,
qu’il a notamment peur que PERSONNE1.) enlève l’enfant, l’appelante ne
lui donnant aucune information sur l’enfant PERSONNE3.) quand elle est
avec lui. Il reproche à PERSONNE1.) de ne faire preuve d’aucun
changement d’attitude, de prise de conscience ou d’effort de collaboration,
en contestant chaque proposition du père. Il rappelle que PERSONNE1.) a
actuellement interdiction de quitter le territoire luxembourgeois avec l’enfant
commun.
Il fait plaider que l’association ORGANISATION3.) peut, selon les termes du
jugement la nommant, déterminer les modalités du droit de visite de
PERSONNE1.) ce qu’elle a déjà fait en augmentant le droit de visite de
PERSONNE1.) à deux fois par semaine, et que, si elle ne l’élargit pas
davantage, il y a des raisons pour ne pas le faire, à savoir qu’il n’est
actuellement pas dans l’intérêt de l’enfant de le faire.
Dans l’hypothèse où la résidence de PERSONNE3.) serait fixée auprès de
PERSONNE1.), il demande l’octroi d’un droit de visite et d’hébergement le
5
plus large possible et il ne s’oppose pas, dans ce cas, à ce que
PERSONNE1.) soit déchargée du paiement d’une contribution mensuelle à
l’entretien et à l’éducation de PERSONNE3.), précisant que PERSONNE1.)
ne s’est, jusque-là, pas exécutée de son obligation de contribuer à l’entretien
et à l’éducation de PERSONNE3.).
Il conteste la demande de PERSONNE1.) en allocation d’une indemnité de
procédure et sollicite l’octroi d’une telle indemnité à hauteur de 1.500 euros
à son profit.
Face aux contestations de PERSONNE2.), PERSONNE1.) reconnaît que le
droit de visite lui accordé par jugement du 1er avril 2022 ne constitue pas une
décision définitive, mais elle estime néanmoins que cette décision est
appelable en ce que le droit de visite lui octroyé est trop restreint.
Elle insiste qu’elle s’est remise en question, qu’elle fait ce que les divers
intervenants lui demandent et qu’elle collabore avec eux.
En ce qui concerne sa demande tendant à se voir décharger du paiement
d’une contribution mensuelle à l’entretien et à l’éducation de PERSONNE3.),
elle précise qu’elle concerne uniquement l’hypothèse où la résidence
habituelle de l’enfant est fixée auprès d’elle ou si une résidence en
alternance est mise en place. Elle conteste finalement avoir enlevé
PERSONNE3.) ou avoir l’intention de le faire, ou d’avoir l’intention de
s’installer en Lettonie.
Appréciation de la Cour
La farde de pièces (V) de l’appelant, parvenue au greffe de la Cour après la
prise en délibéré de l’affaire, n’est pas prise en considération, les débats
étant clos par la prise en délibéré de l’affaire.
La recevabilité de l’appel
L’appel qui a été introduit dans les forme et délai de la loi, est recevable à
ces égards.
En vertu des dispositions de l’article 579 du Nouveau Code de procédure
civile qui sont d’ordre public (Cour 15 mars 2017, Pas. 38, p. 407), les
jugements qui tranchent dans leur dispositif une partie du principal et
ordonnent une mesure d'instruction ou une mesure provisoire peuvent être
immédiatement frappés d'appel comme les jugements qui tranchent tout le
principal. L’article 580 du même code poursuit que les autres jugements ne
peuvent être frappés d’appel indépendamment des jugements sur le fond.
Il y a décision sur une partie du principal si le jugement, sans épuiser le fond,
tranche définitivement une question faisant partie de l’objet du litige, de sorte
que lors de la continuation des débats, le juge est lié par cette décision et ne
peut plus revenir sur ce qu’il a décidé́ .
En l’espèce, le dispositif du jugement déféré contient, notamment, des
décisions concernant, d’un côté, la résidence de l’enfant PERSONNE3.) et,
6
de l’autre côté, le droit de visite de PERSONNE1.) à l’égard de l’enfant
PERSONNE3.).
Le dispositif du jugement du 9 novembre 2022 contient donc des dispositions
multiples concernant les divers chefs de demande.
La jurisprudence retient qu’en pareille hypothèse, il faut examiner la
recevabilité de l’appel au regard de chacune de ces dispositions prises
isolément. Ainsi, la recevabilité de l’appel d’un jugement à dispositions
multiples suppose que l’appel porte sur le chef de la demande faisant l’objet
de la décision définitive. En revanche, doit être déclaré irrecevable l’appel
qui se borne à critiquer la seule partie du dispositif ayant réservé le bienfondé de la demande (Cour 25 novembre 2009, Pas. 35, p. 40 et Cour 14
janvier 2015, Pas. 37, p. 452).
En ce qui concerne la résidence de l’enfant PERSONNE3.), s’il est vrai que
le juge aux affaires familiales a fixé, dans son jugement du 1er avril 2022, la
résidence habituelle de l’enfant PERSONNE3.) auprès de PERSONNE2.) et
que la Cour n’est actuellement pas saisie d’un appel contre ce jugement,
toujours est-il qu’il résulte du jugement entrepris du 9 novembre 2022 que
PERSONNE1.) a, lors de l’audience du 26 septembre 2022, demandé, à
nouveau, la mise en place d’une résidence en alternance. Cette demande,
qui n’a pas été contestée quant à sa recevabilité, a été toisée définitivement
par le juge aux affaires familiales par jugement du 9 novembre 2022, de sorte
que l’appel est recevable en ce qui concerne le volet de la résidence de
l’enfant PERSONNE3.).
En ce qui concerne le volet du droit de visite de PERSONNE1.) à l’égard de
l’enfant PERSONNE3.), le juge aux affaires familiales a, dans son jugement
du 9 novembre 2022, maintenu le droit de visite encadré par l’entremise de
l’association ORGANISATION2.), tel que fixé par le jugement du 1er avril
2022, précisé qu’il est loisible à l’association ORGANISATION3.) d’organiser
les modalités pratiques du droit de visite de PERSONNE1.) à l’égard de
l’enfant PERSONNE3.), demandé à l’association ORGANISATION3.) de lui
faire parvenir un rapport sur l’avancement de sa mission et le suivi des visites
encadrées jusqu’au 15 mars 2023, refixé la continuation des débats à
l’audience du 20 mars 2023 et sursis à statuer sur la demande de
PERSONNE1.) en fixation définitive des modalités d’exercice de son droit de
visite et d’hébergement à l’égard de PERSONNE3.).
Dans son jugement du 1er avril 2022, auquel le jugement du 9 novembre
2022 renvoie expressément en ce qui concerne ledit droit de visite, le juge
aux affaires familiales a ordonné, avant tout autre progrès en cause, une
assistance psycho-sociale et éducative en famille par un service spécialisé,
désigné l’association ORGANISATION3.) à cet effet, demandé à
l’association ORGANISATION3.) de lui faire parvenir un rapport et dit que
pendant la durée de cette mesure d’instruction, PERSONNE1.) pourra
exercer un droit de visite à l’égard de l’enfant commun PERSONNE3.) par
l’entremise de l’association ORGANISATION3.) et selon les modalités à
préciser par ledit service.
Le juge aux affaires familiales, en maintenant le droit de visite à exercer par
l’entremise de l’association ORGANISATION3.) tel que fixé par jugement du
7
1er avril 2022, en ordonnant une mesure d’instruction et en sursoyant à
statuer sur la demande de PERSONNE1.) relative à l’octroi définitif d’un droit
de visite et d’hébergement à l’égard de l’enfant PERSONNE3.), n’a pas
tranché cette demande au fond, de sorte que l’appel sur ce point est
irrecevable.
Finalement, le jugement entrepris du 9 novembre 2022 ne concerne pas le
volet de la contribution de PERSONNE1.) à l’entretien et à l’éducation de
l’enfant PERSONNE3.), de sorte que l’appel est irrecevable quant à ce volet,
faute de décision de première instance.
Le fondement de l’appel
Les critères à prendre en considération dans le cadre de la fixation du
domicile et de la résidence habituelle d’enfants de parents séparés sont
notamment la pratique que les parents avaient précédemment suivie ou les
accords qu’ils avaient pu antérieurement conclure, les sentiments exprimés
par les enfants mineurs, l’aptitude de chacun des parents à assumer ses
devoirs et à respecter les droits de l’autre et l’éventuel résultat d’expertises
ou d’enquêtes sociales. Pour la mise en place d’un système de résidence en
alternance, s’ajoutent les conditions de la proximité des domiciles des deux
parents, de l’âge des enfants qui ne doivent pas être trop jeunes, de la
capacité des parents de communiquer entre eux de manière sereine et
finalement de modes d’éducation similaires pratiqués par chacun des
parents. En tout état de cause, l’intérêt supérieur des enfants doit guider le
juge dans son appréciation, à l’exclusion d’éventuelles convenances
personnelles des parents.
Pour pouvoir fonctionner, la résidence en alternance présuppose la capacité
des parents à régler les problèmes quotidiens des enfants de manière
consensuelle et constructive. Il est ainsi nécessaire que les parents
s’entendent autour des besoins des enfants, que chaque parent soit reconnu
et respecté dans sa parentalité et qu’il y ait de l’estime réciproque.
La résidence alternée est à exclure lorsqu’il y a un risque que les tensions
existantes soient exacerbées en raison des fréquents contacts entre les
parents qu'elle impliquerait nécessairement, ce qui ne garantirait ni la
cohérence éducative, ni la quiétude dont ont besoin les enfants, déjà
déstabilisés par le conflit parental.
En l’espèce, il convient de rappeler que la résidence habituelle de l’enfant
commun PERSONNE3.) avait été fixée initialement auprès de la mère par
ordonnance de référé du 4 décembre 2020, en attendant qu’une décision au
fond intervienne. Par jugement du 25 octobre 2021, le juge aux affaires
familiales a fixé la résidence habituelle de l’enfant PERSONNE3.) au
domicile de la mère.
Par jugement du 1er avril 2022, le juge aux affaires familiales a fixé la
résidence habituelle de PERSONNE3.) auprès du père. Il ressort dudit
jugement, confirmé sur ce volet par arrêt de la Cour d’appel du 29 juin 2022,
que la modification de la résidence habituelle de l’enfant a été motivée,
notamment, par un manque de collaboration de PERSONNE1.) avec
ORGANISATION1.) ayant amené ledit service à mettre fin à son intervention,
8
une rigidité maternelle et une absence complète de prise de conscience de
PERSONNE1.) quant à la répercussion du conflit parental sur l’enfant
commun, la priorité de PERSONNE1.) n’étant pas de résoudre le conflit
parental, mais de chercher, au contraire, de rassembler des preuves pour
démontrer que PERSONNE2.) n’assumait pas convenablement son rôle de
père et qu’il ne disposait pas des capacités parentales requises, que
PERSONNE1.) était tellement concentrée sur le conflit parental qu’elle
risquait de ne plus être en mesure de répondre adéquatement aux besoins
de l’enfant et de mettre ainsi en péril la stabilité émotionnelle et le bon
développement de PERSONNE3.), que lors des passages de bras, le
comportement de PERSONNE1.) était contraire à l’intérêt de l’enfant, les
intervenants décrivant les passages de bras comme conflictuels en ce que
la mère, guidée par sa colère et par ses agissements incontrôlés, risquait de
mettre son fils en danger, PERSONNE1.) étant obnubilée par un souhait
d’élimination de la figure paternelle et faisant preuve d’une absence totale
de prise de conscience, tandis que PERSONNE2.) collaborait avec
ORGANISATION1.), qu’il était décrit comme étant une personne patiente et
calme, malgré les attaques de la part de PERSONNE1.), soucieux de ne pas
entrer dans le conflit parental, particulièrement sensible aux besoins de son
fils et lui offrant un cadre structuré et adapté aux besoins de l’enfant, lui
garantissant ainsi une stabilité et une sécurité émotionnelle.
Il résulte du rapport de l’association ORGANISATION3.) du 1er juillet 2022
que PERSONNE3.) profite des moments privilégiés avec sa mère, que
l’association ORGANISATION3.) a augmenté les heures de visites d’une fois
par semaine à deux fois par semaine, pour qu’il puisse passer plus de temps
avec sa mère, que les deux parents font des efforts afin que les visites
encadrées puissent se dérouler sans problèmes, tout en précisant que la
communication entre les deux parents reste impossible pour le moment.
Selon le rapport de l’association ORGANISATION3.) du 26 août 2022,
PERSONNE3.) est aussi content de retrouver sa mère que son père, la
collaboration entre la mère et l’association ORGANISATION3.) est bonne,
l’appelante est disponible et ouverte à toute discussion, prête à prendre en
considération les observations de l’association ORGANISATION3.), tout en
s’informant régulièrement sur diverses méthodes d’éducation, semblant être
sûre d’elle et de sa façon de faire. Il en résulte, en outre, que l’intervenante
ramène l’enfant au père après l’exercice du droit de visite de la mère.
Dans son rapport établi en vue d’une audience du juge aux affaires familiales
le 26 septembre 2022, l’association ORGANISATION3.) indique que l’enfant
n’est pas en danger en présence de chaque parent, qu’il reçoit l’attention et
la tendresse de la part de ses deux parents, qu’il n’y a ainsi pas de danger
immédiat pour lui, les deux parents étant soucieux du bien-être et de la
sécurité de leur enfant et collaborant activement avec le service afin
d’améliorer la situation actuelle. L’association ORGANISATION3.) insiste
cependant que la communication entre les parties reste difficile, de sorte que
la collaboration avec un service de médiation est impérative afin d’éviter à
l’enfant des situations conflictuelles lors des passages de bras, tout indiquant
qu’une « garde partagée » serait bénéfique pour l’enfant.
Dans son jugement du 15 juillet 2022, le juge de la jeunesse rappelle que les
parents ont chacun contacté à diverses reprises la Police en raison de leurs
9
conflits et que la mère s’est montrée violente à l’égard de l’enfant
PERSONNE3.) lors des passages de bras en raison de sa colère envers le
père. Le juge de la jeunesse a soumis le maintien de PERSONNE3.) en
milieu familial à diverses conditions, notamment que PERSONNE3.) ne soit
plus exposé à une violence physique, ni psychique, qu’il bénéficie d’un suivi
médical régulier, que les parents collaborent avec un service d’assistance
familiale et un coordinateur de projets d’intervention, qu’ils se soumettent à
une médiation afin d’assainir leur relation parentale et qu’ils collaborent avec
tous les professionnels intervenant dans la situation concernant leur fils.
S’il résulte des divers rapports de l’association ORGANISATION3.) que les
deux parents ont les capacités parentales pour s’occuper de leur fils commun
et sont soucieux de son bien-être et que la mère a fait des efforts et des
progrès à ce sujet, il résulte des développements qui précèdent qu’aucun
progrès n’a été fait en ce qui concerne la relation entre les parents. En effet,
il résulte des divers rapports et des explications des parties à l’audience que
la communication entre les parents reste très mauvaise voire inexistante et
que les droits de visite de PERSONNE1.) s’exercent, en principe, sans qu’il
n’y ait aucun contact entre les parents, l’intervenant de l’association
ORGANISATION3.) s’occupant de ramener l’enfant au père, ou
PERSONNE1.) allant chercher PERSONNE3.) à la crèche pour le ramener
chez les parents de PERSONNE2.). En outre, la médiation entre les parties
n’a pas encore pu commencer, sans que ceci ne puisse cependant être
reproché à PERSONNE1.), PERSONNE2.) ayant été obligé d’annuler le
premier rendez-vous prévu auprès du médiateur suite à une hospitalisation
en urgence.
Si l’entente des parents n’est pas le seul critère déterminant et préalable à
prendre en compte lors d’une décision sur la mise en place d’une éventuelle
résidence en alternance égalitaire, toujours est-il qu’un minimum de respect,
de confiance et de dialogue cohérent entre les parents séparés est
indispensable, étant donné qu’en présence de trop de divergences, la
résidence alternée égalitaire approfondit les heurts et peut être source de
déséquilibre.
La mise en place d’un système de résidence en alternance, telle que sollicité
par PERSONNE1.) n’est, dans les circonstances actuelles et au vu du jeune
âge de l’enfant, pas profitable à celui-ci et irait à l’encontre de son intérêt.
Dans ces conditions, et sans mettre en doute les liens affectifs étroits
existant entre PERSONNE3.) et sa mère, la Cour considère qu’il n’est,
actuellement, pas dans l’intérêt de PERSONNE3.) de le sortir du cadre de
vie auquel il est habitué et qui lui procure l’équilibre, le calme et la stabilité
nécessaires dont il a besoin.
Le juge aux affaires familiales est ainsi à confirmer en ce qu’il a maintenu la
résidence habituelle de l’enfant auprès du père.
L’appel de PERSONNE1.) n’est, partant, pas fondé.
Les demandes accessoires
10
PERSONNE1.) succombant en instance d’appel, sa demande en allocation
d’une indemnité de procédure n’est pas fondée et elle doit en supporter les
frais et dépens.
PERSONNE2.) n’établissant pas l’iniquité requise par l’article 240 du
Nouveau Code de procédure civile, sa demande en allocation d’une
indemnité de procédure n’est pas fondée.
PAR CES MOTIFS
la Cour d’appel, première chambre, siégeant en matière d’appel contre les
décisions du juge aux affaires familiales, statuant contradictoirement,
vu l’article 1007-10 du Nouveau Code de procédure civile,
reçoit l’appel en la forme,
le dit irrecevable en ce qu’il concerne les volets relatifs au droit de visite et
d’hébergement de PERSONNE1.) à l’égard de PERSONNE3.), né le
DATE3.), et à la contribution de PERSONNE1.) à l’entretien et à l’éducation
de celui-ci,
le dit recevable mais non fondé pour le surplus,
confirme le jugement déféré dans la mesure où il a été entrepris,
dit non fondées les demandes des parties sur base de l’article 240 du
Nouveau Code de procédure civile,
condamne PERSONNE1.) aux frais et dépens de l’instance d’appel.
Ainsi fait, jugé et prononcé à l’audience publique où étaient présents :
MAGISTRAT1.), conseiller - président,
GREFFIER1.), greffier.