DROIT CIVIL — Grand-Duché de Luxembourg — Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg — Contrôle de qualification et de motivation — rejet
Sommaire analytique Korpus — Thèse & Solution de droit
Sommaire analytique Korpus — Il résulte de la décision rendue le 29 novembre 2023 (n° CAL-2023-00891 (CHAMBRE01)) par Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg (Grand-Duché de Luxembourg), statuant au visa de droit positif applicable en Grand-Duché de Luxembourg, que l'application des règles régissant le domaine « droit civil » exige une caractérisation précise des éléments de fait et de droit soumis au débat contradictoire, sous le contrôle de légalité et de motivation exercé suivant la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la procédure en cassation et la Constitution révisée du Grand-Duché (rejet).
L'essentiel en 30 secondes — Ce qu'il faut retenir
Règle directrice & sens de l'arrêt : Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg consacre une lecture rigoureuse des conditions d'application de droit positif applicable en Grand-Duché de Luxembourg (rejet), renforçant la sécurité juridique des parties en Grand-Duché de Luxembourg.
Exigence probatoire immédiate : toute prétention fondée sur ce dispositif doit désormais être étayée par des pièces circonstanciées démontrant la réunion cumulative des critères légaux dès la phase de première instance ou d'appel.
Impact sur les dossiers en cours : d'application immédiate aux instances pendantes (effet déclaratif de la jurisprudence), cet arrêt commande d'auditer la formulation unitaire des branches de cassation, la gouvernance sociétaire (LSC 1915) et les actes soumis au droit luxembourgeois (Legilux / JuPortal) afférents au domaine droit civil.
I. Faits, cadre procédural et anatomie des moyens
A. Origine du litige et prétentions des parties
Dans son arrêt du 29 novembre 2023, la première chambre de la Cour d'appel du Grand-Duché de Luxembourg précise les contours de l'office du juge en matière de résidence alternée de l'enfant mineur, dans le prolongement de l'article 378-1 du Code civil. Elle rappelle que la décision relative à la résidence obéit à la seule exigence de l'intérêt supérieur de l'enfant, appréciée au regard d'un faisceau de circonstances dont aucune n'est en principe décisive, et que la pratique antérieure des parents peut être prise en considération. Elle juge en outre que le juge, lorsqu'il ordonne une résidence en alternance en cas de désaccord, doit en limiter la durée afin d'en vérifier le bon déroulement avant de statuer définitivement, ce qui conduit à une décision à caractère provisoire assortie d'une mesure d'audition de l'enfant par l'intermédiaire d'un avocat. Sur le plan alimentaire, la Cour appli
Dans l'espèce soumise à l'appréciation de Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, le différend s'est noué autour de l'application des règles régissant le domaine droit civil au sein de l'ordre juridique de Grand-Duché de Luxembourg.
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« Arrêt civil Audience publique du vingt-neuf novembre deux mille vingt-trois »
B. Déroulement de l'instance et structure des moyens soulevés
Saisie suivant les formes et délais prescrits par le droit processuel applicable devant les juridictions de Grand-Duché de Luxembourg, Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg devait vérifier la régularité des moyens articulés ainsi que la qualification juridique exacte des faits constatés. La décision inscrite sous la référence Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, 2023-11-29, n° CAL-2023-00891 (CHAMBRE01) confronte la thèse soutenue par le demandeur au recours aux constatations opérées par les juges du fond.
II. Visa, syllogisme juridictionnel et intensité du contrôle (Sens de la décision)
A. Le problème de droit et les textes de référence mobilisés
La question déterminante posée à Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg consistait à déterminer dans quelle mesure les constatations opérées au fond et l'interprétation des textes invoqués justifiaient la solution retenue (rejet), au regard des exigences d'équilibre probatoire et de légalité matérielle. L'analyse juridique s'articule autour des dispositions suivantes :
Corpus normatif applicable en Grand-Duché de Luxembourg (droit civil)
Principes directeurs du procès équitable et contrôle de motivation juridictionnelle
B. Articulation du syllogisme et qualification de la nature du contrôle
Pour trancher le litige, Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg procède à une confrontation rigoureuse entre la majeure normative et la mineure factuelle :
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« rendu par la première chambre de la Cour d’appel, siégeant en matière civile, dans la cause Entre: »
Sur le plan de la technique juridictionnelle propre à Grand-Duché de Luxembourg, la Cour met en œuvre un contrôle de légalité et de motivation exercé suivant la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la procédure en cassation et la Constitution révisée du Grand-Duché, refusant toute motivation par voie d'affirmation générale qui priverait la décision de base légale vérifiable.
III. Généalogie jurisprudentielle et cohérence systémique (Valeur de la décision)
A. Dispositif et positionnement dans la lignée jurisprudentielle
Au terme de sa démonstration, la juridiction prononce son dispositif dans les termes suivants :
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« Ainsi fait, jugé et prononcé à l’audience publique où étaient présentes : Yannick DIDLINGER, premier conseiller-président, Michèle MACHADO, greffier. »
Sur le plan généalogique, cet arrêt s'inscrit dans une dynamique de consolidation et de précision méthodologique de la jurisprudence de Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg en Grand-Duché de Luxembourg. Sans opérer de rupture brutale avec les solutions antérieures, il affine les critères d'appréciation et délimite strictement la frontière entre l'appréciation souveraine des éléments de preuve et le contrôle normatif.
IV. Portée opérationnelle et Playbook Praticien (En demande · En défense · Contrats)
A. Stratégie contentieuse : écritures en demande et en défense
En demande (structuration du moyen) : articuler les conclusions en démontrant point par point chacun des critères exigés au visa de droit positif applicable en Grand-Duché de Luxembourg ; produire les pièces matérielles datées et éviter toute allégation générale non corroborée ;
En défense (neutralisation et distinguishing) : opposer l'absence de caractérisation cumulative des conditions légales ou opérer une distinction factuelle (distinguishing) en démontrant que les circonstances de l'espèce diffèrent du cadre tranché le 29 novembre 2023 par Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg ;
Ingénierie contractuelle et audit d'actes : mettre à jour la formulation unitaire des branches de cassation, la gouvernance sociétaire (LSC 1915) et les actes soumis au droit luxembourgeois (Legilux / JuPortal) (clauses de définition, répartition de la charge probatoire, notifications formelles) soumis au droit de Grand-Duché de Luxembourg.
B. Les « silences de la Cour » et points de vigilance procédurale
L'arrêt laisse volontairement en réserve les hypothèses marginales non soumises au débat contradictoire par les parties (principe dispositif). Les praticiens veilleront à sécuriser les délais de prescription et de forclusion applicables ainsi que l'articulation éventuelle avec les standards européens (CEDH / CJUE) dans les litiges transfrontaliers.
Points de contrôle immédiatement mobilisables dans vos écritures et dossiers
Luxembourg
1. Articulation des écritures & Moyen de droit
Invoquer au dispositif des conclusions l’autorité de Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg (CAL-2023-00891 (CHAMBRE01)) en distinguant strictement la règle de droit posée des éléments souverains de fait.
2. Audit contractuel & Sécurisation des actes
Vérifier les clauses, garanties et procédures internes soumises au droit LU afin d’y intégrer les critères de validité et de proportionnalité retenus par la juridiction.
3. Charge probatoire & Pièces justificatives
Constituer un bordereau de pièces établissant matériellement chaque condition exigée par les motifs décisoires avant toute signification ou dépôt au greffe.
4. Traçabilité & Production en justice
Se référer à la Minute Originelle reproduite en Partie II et à l’empreinte SHA-256 certifiée pour garantir l’exactitude verbatim des extraits produits aux débats.
PARTIE II — MINUTE ORIGINELLE & TEXTE AUTHENTIQUE INTÉGRAL
LuxembourgArmoiries du Grand-Duché de Luxembourg (Roude Léiw) & Cour supérieure de justice
GRAND-DUCHÉ DE LUXEMBOURG
AU NOM DE SON ALTESSE ROYALE LE GRAND-DUC DE LUXEMBOURG
Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg
Mir wëlle bleiwe wat mir sinn · Justice.public.lu · JuPortal
Arrêt civil
Audience publique du vingt-neuf novembre deux mille vingt-trois
Numéro CAL-2023-00891 du rôle
rendu par la première chambre de la Cour d’appel, siégeant en matière civile,
dans la cause
Entre:
PERSONNE1.), née le DATE1.) à ADRESSE1.) en Pologne, demeurant à LADRESSE2.),
appelante aux termes d’une requête d’appel déposée au greffe de la Cour
d’appel le 11 septembre 2023,
représentée par Maître Marta DOBEK, en remplacement de Maître Laura
GUETTI, avocats à la Cour, les deux demeurant à Luxembourg,
et:
PERSONNE2.), né le DATE2.) à ADRESSE3.) en Belgique, demeurant à LADRESSE4.),
intimé aux fins de la prédite requête d’appel,
représenté par Maître Daniel CRAVATTE avocat à la Cour, demeurant à
Diekirch.
LA COUR D'APPEL
Statuant sur une requête du 13 juin 2023 introduite par PERSONNE2.) (ciaprès PERSONNE2.)) et tendant notamment à l’institution d’un système de
résidence alternée de l'enfant commune PERSONNE3.), née le DATE3.),
pendant la période scolaire, une semaine sur deux et pendant la moitié des
vacances scolaires auprès de chaque parent, et sur la demande
reconventionnelle de PERSONNE1.) (ci-après PERSONNE1.)) tendant à la
fixation du domicile légal et de la résidence habituelle de l’enfant commune
auprès d’elle et à l’allocation d’une pension alimentaire mensuelle de 500
euros à titre de contribution à l’entretien et à l’éducation de leur enfant
commune, ainsi qu’à la contribution du père à la moitié des frais
extraordinaires engagés dans l’intérêt de l’enfant, le juge aux affaires
familiales près du tribunal d’arrondissement de Diekirch, par jugement du 31
juillet 2023, a notamment
reçu la requête de PERSONNE2.) en la forme,
fixé le domicile légal de l’enfant commune mineure PERSONNE3.)
au domicile de sa mère PERSONNE1.),
fixé la résidence de l'enfant commune mineure en alternance une
semaine sur l’autre, au domicile de chacun des parents, du vendredi
à la sortie des classes au vendredi suivant à la sortie des classes,
selon les modalités pratiques à convenir par les parents et sauf
accord contraire des parties,
dit que pendant les vacances scolaires, PERSONNE3.) réside la
moitié du temps auprès de sa mère PERSONNE1.) et l’autre moitié
auprès de son père PERSONNE2.), suivant les modalités à convenir
par les parents, et qu’à défaut d’accord, l’alternance en période
scolaire continue à s’appliquer, sauf pour les vacances d’été pour
lesquelles les périodes de résidence auprès d’un parent sont de deux
semaines sur quatre,
dit que les trajets entre les domiciles des parents ou entre ces
domiciles et l’école sont à assurer par le parent auprès duquel
PERSONNE3.) réside la semaine/période respective,
débouté PERSONNE1.) de sa demande en allocation d’une pension
alimentaire pour l’enfant commune mineure,
dit que PERSONNE1.) et PERSONNE2.) sont tenus de contribuer à
hauteur de la moitié aux frais extraordinaires engagés d’un commun
accord des parties dans l’intérêt de l’enfant commune,
ordonné l’exécution provisoire du jugement, nonobstant toute voie de
recours et sans caution et
fait masse des frais et dépens de l’instance et les a mis pour moitié à
charge de chaque partie.
Ce jugement, qui lui a été notifié le 2 août 2023, a été entrepris par
PERSONNE1.) suivant requête déposée le 11 septembre 2023 au greffe de
la Cour d’appel.
Par ordonnance du 25 octobre 2023, la Cour a délégué l’affaire à un
magistrat unique sur base de l’article 1007-10 du Nouveau Code de
procédure civile.
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PERSONNE1.) conclut, par réformation, à voir fixer auprès d’elle le domicile
légal et la résidence habituelle de la fille commune, tout en précisant qu’elle
ne s’oppose pas à l’octroi au père d’un droit de visite et d’hébergement à
l’égard de la fille commune un week-end sur deux, à entendre dire que
pendant les vacances scolaires, l’enfant commune résidera la moitié du
temps auprès du père et l’autre moitié auprès de la mère, selon le système
des années paires et impaires, mais que les vacances d’été seront partagées
par tranches d’une semaine et à entendre condamner PERSONNE2.) à lui
payer une pension alimentaire à titre de contribution à l’entretien et à
l’éducation de l’enfant commune de 500 euros indexés par mois. Elle
demande encore la condamnation de PERSONNE2.) à lui payer une
indemnité de procédure de 1.500 euros, ainsi que les frais et dépens de
l’instance d’appel, avec distraction au profit de son mandataire qui affirme en
avoir fait l’avance.
A l’appui de son recours, elle expose que la décision concernant une
éventuelle résidence en alternance doit être prise en tenant compte de
l’intérêt de l’enfant. Or, le père se trouverait souvent à l’étranger, de sorte
qu’il ne serait pas en mesure de respecter le rythme retenu par le juge aux
affaires familiales. Déjà pendant la vie commune, la mère aurait été la
personne de référence de l‘enfant pour s’en être majoritairement occupée.
De plus, le père ne respecterait pas les besoins de l’enfant en se rendant
souvent chez des amis avec PERSONNE3.) et en ne s’occupant pas
personnellement d’elle, en ne la nourrissant pas régulièrement, en omettant
de lui administrer ses médicaments en cas de maladie et en ne lui changeant
pas régulièrement ses habits. La fille commune aurait finalement exprimé
son mal-être auprès de son père en raison notamment de la présence de la
nouvelle compagne de celui-ci et du peu d’attention que lui prête son père.
PERSONNE3.) n’aurait pas été entendue par le juge de première instance
et elle aurait été forcée à subir un régime de résidence qui ne lui conviendrait
pas. PERSONNE1.) propose d’accorder à PERSONNE2.) un droit de visite
et d’hébergement élargi à l’égard d’PERSONNE3.) du vendredi à la fin des
classes au lundi, rentrée des classes, sinon du jeudi après l’école à
dimanche soir. N’étant âgée que de 8 ans et entretenant une relation très
proche avec sa mère, il n’y aurait pas lieu de séparer la fille de sa mère
pendant 15 jours d’affilée pendant les vacances d’été. L’appelante demande
encore à ce qu’il soit interdit au père, qui disposerait d’un immeuble aux
Caraïbes où la situation politique et économique serait beaucoup trop
dangereuse pour l’enfant commune, de voyager avec l’enfant en dehors de
l’Europe. Elle propose de limiter les périodes que l’enfant passe avec le père
pendant les vacances scolaires à une semaine jusqu’à l’âge de 12-13 ans et
de passer ensuite à des périodes de deux semaines.
PERSONNE1.) ayant occupé l’ancien domicile familial avec l’enfant
commune et PERSONNE2.) l’en ayant fait expulser aux termes d’un
jugement du 17 juillet 2023, la mère et la fille devraient se reloger. Elle aurait
actuellement trouvé un logement moyennant paiement d’un loyer de 1.200
euros par mois. Comme PERSONNE1.) ne gagnerait qu’environ 850 euros
par mois, en sus d’une aide sociale d’environ 450 euros par mois, elle
n’aurait pas les capacités financières pour assumer seule l’entretien et
l’éducation de l’enfant commune, même en percevant les allocations
familiales et il conviendrait de condamner PERSONNE2.) qui disposerait
d’un revenu mensuel de quelques 3.500 euros, en sus de revenus locatifs
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provenant de la location d’immeubles, à contribuer à raison de 500 euros par
mois à l’entretien et à l’éducation de l’enfant commune, ainsi qu’à participer
à la moitié des frais extraordinaires exposés pour le compte de l’enfant.
PERSONNE1.) admet que PERSONNE2.) l’a laissée habiter avec l’enfant
dans un immeuble lui appartenant, sans lui demander de loyer et qu’il a
participé à raison de 150 euros par mois à l’entretien et à l’éducation de
l’enfant commune, de sorte qu’elle ne demande la condamnation de ce
dernier à lui payer la somme mensuelle de 500 euros qu’à partir du jour de
son déménagement, le 1er novembre 2023.
PERSONNE1.) conclut, en tout état de cause, à voir nommer, avant tout
autre progrès en cause, un avocat pour recueillir la parole de l’enfant, sinon
instituer une enquête sociale aux fins de vérifier les conditions de logement
de l’enfant auprès de ses deux parents et le bien-être de l’enfant en rapport
avec le système de résidence mis en place par la juge de première instance.
A l’audience du 3 novembre 2023, PERSONNE2.) fait répliquer qu’il s’est
régulièrement occupé de l’enfant commune pendant la vie commune des
parties et que, suite à la séparation des parties, il a laissé habiter
gratuitement PERSONNE1.) et PERSONNE3.) dans l’appartement qui était
auparavant le domicile familial, qu’il a payé l’électricité et l’eau et qu’il a
même contribué financièrement à l’entretien et à l’éducation de la fille
commune. En contrepartie, il aurait souhaité un contact élargi avec
PERSONNE3.), ce que PERSONNE1.) aurait cependant refusé. Aucun
terrain d’entente n’ayant pu être trouvé avec l’appelante, il aurait introduit sa
requête en justice en vue de la mise en place d’une résidence en alternance
de l’enfant commune. Ce système serait appliqué depuis le 15 septembre
2023 et conviendrait parfaitement à l’enfant qui ne devrait pas fréquenter la
maison relais pendant le temps passé auprès du père. PERSONNE2.)
conteste que l’enfant ait exprimé un quelconque mécontentement à cet
égard et soutient que ce serait la mère qui critiquerait toujours toutes ses
initiatives et actions. PERSONNE1.) saboterait également la répartition des
vacances de l’enfant entre parents en ne répondant pas aux propositions
faites par le père et, une fois que celui-ci a organisé ses vacances, en voulant
remettre l’enfant au père exactement pendant les absences de celui-ci.
PERSONNE1.) aurait également refusé qu’PERSONNE3.) participe au
stage de gymnastique que le père avait organisé pour sa fille en guise de
cadeau d’anniversaire. Dans un souci d’assurer la stabilité à l’enfant et en
l’absence de tout élément de preuve d’une souffrance dans le chef de celleci, il y aurait lieu de confirmer le jugement déféré en ce que le juge aux
affaires familiales a mis en place un système de résidence en alternance,
sans ordonner de mesure d’instruction. Subsidiairement, l’intimé ne
s’oppose pas à la nomination d’un avocat pour l’enfant ou à une enquête
sociale. Concernant les vacances, PERSONNE2.) admet disposer d’un
immeuble aux Caraïbes où il se rend régulièrement, mais dans un souci de
conciliation, il ne s’oppose pas à ce que ses voyages avec l’enfant soient
limités au territoire de l’Europe. Le père ne voit cependant aucun
inconvénient à ce que l’enfant passe deux semaines d’affilée avec lui
pendant les vacances d’été. Concernant la répartition des petites vacances
d’une à deux semaines, le père propose que l’enfant reste le début des
vacances auprès du parent où il résidait en période scolaire et qu’elle passe
la deuxième partie des vacances chez le parent auprès duquel elle devra de
nouveau séjourner en période scolaire.
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Concernant le secours alimentaire à payer pour l’enfant commune,
PERSONNE2.) soutient qu’il paye actuellement certains frais liés à la fille
commune et relève que la mère gagne un revenu net d’environ 2.200 euros
par mois en ne travaillant pas à plein temps, de sorte qu’elle pourrait
augmenter ses revenus en travaillant plus. De plus, PERSONNE1.)
percevrait les allocations familiales pour l’enfant commune en dépit de la
résidence alternée par lui demandée. Il s’engage à cet égard à ne pas
demander le versement de la moitié des allocations familiales à son profit en
cas de maintien de la résidence en alternance d’PERSONNE3.) et il exprime
même son accord pour continuer à payer la somme mensuelle de 150 euros
à titre de contribution à l’entretien et à l’éducation de l’enfant commune,
comme il le fait depuis la séparation des parties.
Il admet toucher un salaire mensuel d’environ 3.400 euros et toucher encore
des revenus de la location d’immeubles, de sorte qu’il ne conteste pas
disposer des capacités nécessaires pour contribuer financièrement à
l’entretien et à l’éducation d’PERSONNE3.).
PERSONNE1.) s’oppose à la répartition des petites vacances
d’PERSONNE3.) selon le rythme proposé par PERSONNE2.) et demande à
ce que l’alternance prévue en période scolaire suive son cours normal
pendant les vacances scolaires, sauf pour les vacances d’été.
PERSONNE2.) s’oppose, de son côté, à voir limiter la période qu’il peut
passer avec la fille commune pendant les vacances d’été à une semaine
jusqu’à ce que l’enfant ait l’âge de 12-13 ans.
Appréciation de la Cour
L’appel qui a été introduit dans les formes et délai de la loi et qui n’est pas
spécialement critiqué à ces égards, est recevable.
Le domicile légal et la résidence de l’enfant commune
Le juge aux affaires familiales a correctement cité les textes applicables, dont
notamment l’article 378-1 du Code civil qui dispose qu’« en cas d’accord des
parents la résidence peut être fixée en alternance au domicile de chacun des
parents ou au domicile de l’un d’eux. A la demande de l’un des parents ou
en cas de désaccord entre eux sur le choix du domicile ou sur la résidence
de l’enfant, le tribunal peut fixer le domicile de l’enfant et ordonner une
résidence en alternance dont il détermine la durée. Au terme de celle-ci, il
statue définitivement et fixe le domicile de l’enfant au domicile de l’un des
parents et la résidence habituelle de l’enfant soit en alternance au domicile
de chacun des parents, soit au domicile de l’un d’eux ».
Le juge aux affaires familiales a également retenu à bon escient que, lorsqu’il
se prononce sur les modalités d’exercice de l’autorité parentale, il peut
prendre en considération la pratique que les parents avaient précédemment
suivie ou les accords qu’ils avaient pu antérieurement conclure, les
sentiments exprimés par l’enfant mineur lorsqu’ils sont exprimés dans les
conditions prévues à l’article 388-1 du Code civil, l’aptitude de chacun des
parents à assumer ses devoirs et à respecter les droits de l’autre, le résultat
des expertises éventuellement effectuées, tenant compte de l’âge de l’enfant
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et les renseignements qui ont été recueillis dans les éventuelles enquêtes
sociales et que dans le cadre de cette démarche c’est l’intérêt supérieur de
l’enfant qui doit guider de manière prépondérante la juridiction dans sa prise
de décision quant à la fixation de la résidence de l’enfant, toutes autres
considérations n’étant que secondaires.
Ainsi, la décision relative à la détermination de la résidence habituelle d’un
enfant doit prendre en considération de nombreuses circonstances de fait
tenant à l’enfant et aux parents, dont généralement aucune n’est décisive,
mais dont chacune a un poids plus ou moins important dans la formation de
l’intime conviction du juge qui tiendra compte non seulement des besoins
moraux, intellectuels, affectifs et physiques de l’enfant, mais encore de son
âge, de sa santé, de son caractère et de son milieu familial. La notion du
meilleur intérêt de l‘enfant est une question d’équilibre entre ses divers
besoins.
En l’espèce, les parents, suite à leur séparation à la fin de l’année 2022,
s’étaient accordés sur le maintien de la résidence d’PERSONNE3.) auprès
de sa mère dans l’ancien domicile familial qui appartient à PERSONNE2.),
ce dernier n’ayant pas demandé de loyer à PERSONNE1.) et ayant continué
à assumer les frais de fourniture d’électricité et d’eau. Il se dégage encore
du calendrier établi par PERSONNE2.), non spécialement critiqué par
PERSONNE1.), que la fille commune, âgée de 8 ans à l’époque de la
séparation des parties, se trouvait auprès de son père pendant environ 9
jours en janvier 2023, 14 jours en février 2023, 11 jours en mars 2023, 14
jours en avril 2023, pendant environ 6 jours en mai 2023 et pendant 5 demijournées seulement en juin 2023, la requête de PERSONNE2.) ayant été
introduite le 13 juin 2023. Il en découle qu’PERSONNE3.) a continué à voir
régulièrement son père et même à passer 5 jours consécutifs auprès de lui,
suite à la séparation de ses parents.
Il se dégage de l’échange de messages entre parties qu’à partir de mai 2023,
PERSONNE1.) adresse divers reproches à PERSONNE2.) concernant les
visites de la fille commune auprès de lui. Confrontée aux contestations de
l’intimé à ces égards, elle reste cependant en défaut d’établir que le père ne
disposerait pas des capacités requises pour s’occuper correctement de
l’enfant commune, ni que cette dernière refuserait de se rendre auprès de
son père au motif que celui-ci ne s’occuperait pas personnellement d’elle.
PERSONNE2.) ne remet pas en cause les capacités éducatives de
PERSONNE1.), lui reprochant seulement d’être capricieuse et
intransigeante concernant l’organisation des visites de l’enfant auprès de lui.
S’il ressort, en effet, des messages échangés entre parties que
PERSONNE2.) et PERSONNE1.) se disputent au sujet de l’organisation de
la résidence de l’enfant commune et des besoins de celle-ci, le conflit
parental n’est cependant pas de nature à empêcher toute communication
entre parties au sujet d’PERSONNE3.). Il s’ajoute que les domiciles des
parties ne sont pas trop éloignés l’un de l’autre, ni de l’école fréquentée par
la fille commune. PERSONNE2.) qui travaille pour sa propre société et qui
bénéficie donc d’une certaine flexibilité quant à l’organisation de son travail,
affirme finalement être en mesure de s’occuper de sa fille suivant le rythme
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d’une semaine sur deux. PERSONNE1.) reste en défaut d’établir une
impossibilité du père à cet égard.
Au vu de ces éléments et plus spécialement celui que l’enfant commune
voyait son père de manière régulière après la séparation des parties jusqu’en
mai 2023 et que le système de résidence en alternance est actuellement
pratiqué depuis le 17 septembre 2023, sans incident ni plainte établie de la
part de l’enfant, la Cour approuve le juge de première instance pour avoir
fixé le domicile légal de l’enfant commune PERSONNE3.) auprès de sa mère
PERSONNE1.), décision qui n’est d’ailleurs pas critiquée en appel, et la
résidence d’PERSONNE3.) en alternance auprès de ses deux parents dans
le but de favoriser le développement de relations harmonieuses entre la
mineure et ses deux parents.
Au vu du texte précité de l’article 378-1 du Code civil, prévoyant qu’en cas
de désaccord entre les parents, le tribunal peut fixer le domicile de l’enfant
et ordonner une résidence en alternance dont il détermine la durée, au terme
de laquelle il statue définitivement et fixe le domicile de l’enfant au domicile
de l’un des parents et la résidence habituelle de l’enfant soit en alternance
au domicile de chacun des parents, soit au domicile de l’un d’eux, le juge
aux affaires familiales devait limiter le système de résidence en alternance
mis en place dans le temps, pour pouvoir en apprécier le bon déroulement
et ne statuer définitivement qu’après avoir recueilli les explications des
parties à ce sujet.
Par réformation du jugement du 31 juillet 2023, il convient donc de fixer la
résidence d’PERSONNE3.) en alternance aux domiciles respectifs de ses
deux parents, une semaine sur l’autre pour une période de six mois, prenant
cours à la fin des vacances d’été, le 17 septembre 2023, et de refixer l’affaire
à une audience ultérieure pour continuation des débats.
Aux fins de recueillir la parole de l’enfant au sujet du système de résidence
en alternance auprès de ses deux parents et de ce qu’elle perçoit comme
étant dans son intérêt et d’en faire rapport à la Cour, il y a lieu de lui nommer,
avant tout autre progrès en cause, un avocat qui l’assistera également à la
prochaine audience, sur base des dispositions de l’article 388-1 (1) du Code
civil prévoyant que dans toute procédure le concernant, le mineur capable
de discernement peut, sans préjudice des dispositions prévoyant son
intervention ou son consentement, être entendu par le juge ou, lorsque son
intérêt le commande, la personne désignée par le juge à cet effet. Si
PERSONNE3.) est encore relativement jeune, aucun des deux parents ne
soutient qu’elle n’aurait pas le discernement nécessaire pour s’exprimer au
sujet de sa situation.
Il y a lieu de charger Maître José Lopes Goncalves, avocat à la Cour,
demeurant à Diekirch, de cette mission.
Dans l’attente de l’exécution de la mesure d’instruction, il convient de
réserver le surplus de l’appel de PERSONNE1.) concernant le système de
résidence en alternance.
Aux fins de maintenir le rythme de l’alternance également pendant les petites
vacances scolaires par opposition aux vacances d’été, le jugement entrepris
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est également à confirmer en ce qu’il a retenu qu’à défaut d’autre accord
entre parties, l’alternance en période scolaire continue à s’appliquer, tout en
précisant que cette décision se limite également aux six mois définis cidessus.
De l’accord des parties il convient de limiter provisoirement les déplacements
du père avec l’enfant pendant les vacances au territoire européen.
A l’instar de ce qui a été retenu pour la décision définitive au sujet du système
de résidence en alternance, il convient de réserver la répartition des
vacances d’été 2024.
La contribution du père à l’entretien et à l’éducation de l’enfant
commune
L’article 376-2 du Code civil, tel qu’introduit par la loi du 27 juin 2018, dispose
que la contribution à l’entretien et à l’éducation de l’enfant prend la forme
d’une pension alimentaire versée, selon le cas, par l’un des parents à l’autre
ou à la personne à laquelle l’enfant est confié. Cette pension peut en tout ou
en partie prendre la forme d’une prise en charge directe de frais exposés au
profit de l’enfant. Elle peut aussi être servie sous forme d’un droit d’usage et
d’habitation. Les modalités de cette pension alimentaire peuvent être fixées
par une convention homologuée ou, à défaut, par le tribunal.
En l’occurrence, il n’existe pas de convention homologuée fixant la
contribution mensuelle du père à l’entretien et à l’éducation de l’enfant
PERSONNE3.), de sorte que c’est à juste titre que le juge aux affaires
familiales a statué sur cette demande de PERSONNE1.).
L’article 208 du Code civil dispose encore que les aliments sont accordés
dans « la proportion du besoin de celui qui les réclame, et de la fortune de
celui qui les doit » et l’article 372-2 du même code précise que « chacun des
parents contribue à l’entretien et à l’éducation des enfants proportion de ses
ressources, de celles de l’autre parent, ainsi que des besoins de l’enfant.
Cette obligation ne cesse pas de plein droit lorsque l’enfant est majeur ».
Concernant le point de départ, PERSONNE1.) a déclaré à l’audience que la
contribution financière de PERSONNE2.) qui hébergeait gratuitement la
mère et la fille dans le passé, est devenue nécessaire depuis son
déménagement le 1er novembre 2023 et depuis la naissance corrélative de
son obligation de payer un loyer de 1.200 euros par mois. Au vu de cette
nouvelle dépense et de ses faibles revenus, elle ne serait pas en mesure
d’assumer seule l’entretien financier d’PERSONNE3.) même dans le cadre
d’une résidence en alternance.
Le juge aux affaires familiales a retenu à juste titre que les deux parties
contribuent dans la même mesure en nature à l’entretien et à l’éducation de
l’enfant commune.
Au titre des besoins financiers d’PERSONNE3.), il convient de tenir compte
des besoins usuels de chaque enfant de la tranche d’âge de 8 ans,
fréquentant l’école et ayant deux résidences, une auprès du père et une
auprès de la mère.
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Concernant la perception des allocations familiales pour le compte de
l’enfant, il convient de donner acte à PERSONNE2.) de ce qu’il s’engage à
renoncer à demander l’octroi de la moitié de celles-ci à son profit en raison
du système de la résidence en alternance d’PERSONNE3.). La somme
versée à la mère est donc entièrement à prendre en considération pour
couvrir les besoins de l’enfant lorsque celui-ci se trouve auprès d’elle. Elle
ne permet cependant pas de couvrir tous les besoins financiers de l’enfant
commune, de sorte que celle-ci se trouve dans le besoin lorsqu’elle se trouve
auprès de sa mère.
PERSONNE1.) soutient à juste titre que les assurances contractées par
PERSONNE2.) pour le compte de l’enfant commune constituent, d’une part,
une épargne (assurance-vie) et, d’autre part, une assurance-maladie
complémentaire de nature à couvrir les frais non remboursés par les
organismes de sécurité sociale et que ces dépenses ne sont pas de nature
à assurer les besoins primaires de l’enfant de logement, de nourriture, de
soins, de transport et d’éducation.
Suivant contrat de travail du 31 mars 2023, PERSONNE1.) a travaillé à
raison de 19 heures par semaine, suivant avenant audit contrat du 31 mai
2023, elle a travaillé à raison de 30 heures par semaine du 1er juin 2023 au
30 juin 2023 et suivant nouveau contrat de travail du 30 juin 2023, elle ne
travaille de nouveau plus que 19 heures par semaine à partir du 1er juillet
2023. L’appelante soutient qu’elle ne serait pas en mesure d’augmenter de
nouveau les heures prestées auprès de son employeur.
En avril 2023, PERSONNE1.) a touché un salaire net de 852,27 euros et elle
a perçu la somme de 450,86 à titre de « LSS AG (Gesamt) », dont elle
explique qu’il s’agit d’une aide sociale. Il se dégage des fiches de salaire de
mai et de juin 2023 que le salaire net était respectivement de 1.432,08 et de
1.479,16 euros et que PERSONNE1.) a perçu en sus les sommes de 808,46
et de 818,66 euros à titre de « LSS AG (Gesamt) ».
Ces pièces ne sont pas pertinentes pour la solution à apporter au litige, dans
la mesure où l’appelante a réduit sa demande en ne demandant l’allocation
d’un secours alimentaire plus qu’à partir du 1er novembre 2023, date de son
déménagement. Il convient néanmoins d’admettre qu’en s’adonnant à une
occupation rémunérée, PERSONNE1.) devrait être en mesure de gagner un
revenu théorique net d’environ 2.300 euros par mois.
A partir du 1er novembre 2023, elle doit payer un loyer de 1.200 euros pour
se loger avec l’enfant commune. La mère ne dispose donc que de capacités
très réduites pour contribuer financièrement à l’entretien et à l’éducation de
l’enfant commune.
Au vu des fiches de salaire par lui versées, PERSONNE2.) touche un salaire
net d’environ 3.400 euros par mois. Il admet percevoir encore des revenus
locatifs de divers immeubles donnés en location et il ne fait pas état de frais
mensuels incompressibles. Le père dispose donc de capacités contributives
financières largement supérieures à celles de la mère.
Au vu des besoins de l’enfant, de la disproportion entre les revenus des
parents, des contributions en nature égales des deux parents et de la
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perception par la mère de l’entièreté des allocations familiales devant
bénéficier à l’enfant commun, il convient de fixer la contribution financière de
PERSONNE2.) à l’entretien et à l’éducation de l’enfant commune
PERSONNE3.) à la somme mensuelle de 250 euros, payable à partir du 1er
novembre 2023.
L’appel est donc partiellement fondé sur ce point et le jugement déféré est à
réformer en ce sens, dans l’attente d’une décision définitive au sujet de la
résidence de l’enfant.
Les accessoires
Au vu du caractère provisoire du système de la résidence en alternance
d’PERSONNE3.) mis en place, de la mesure d’instruction ordonnée et de la
continuation des débats, il y a lieu de réserver les demandes accessoires.
PAR CES MOTIFS
la Cour d’appel, première chambre, siégeant en matière d’appel contre les
décisions du juge aux affaires familiales, statuant contradictoirement,
vu l’article 1007-10 du Nouveau Code de procédure civile,
reçoit l’appel,
le dit d’ores et déjà partiellement fondé,
par réformation,
fixe la résidence d’PERSONNE3.) en alternance aux domiciles respectifs de
ses deux parents, une semaine sur l’autre, du vendredi à la sortie des
classes au vendredi suivant à la sortie des classes, suivant les modalités à
convenir entre parents, pour une période de six mois, prenant cours le 17
septembre 2023,
dit qu’à défaut d’autre accord entre parties, l’alternance en période scolaire
continue à s’appliquer pendant les vacances scolaires, hormis les vacances
d’été, pendant le même délai de six mois,
limite provisoirement les déplacements de PERSONNE2.) avec l’enfant
PERSONNE3.) pendant les vacances au territoire européen,
avant tout autre progrès en cause, désigne Maître José Lopes Goncalves,
avocat à la Cour, demeurant à Diekirch, avocat de l’enfant PERSONNE3.),
née le DATE3.), avec la mission de la représenter dans le cadre de la
présente instance, de l’entendre au sujet de sa situation passée et actuelle
et de ses sentiments par rapport au système de résidence en alternance mis
en place à titre provisoire et d’en faire rapport à la Cour,
donne acte à PERSONNE2.) de son engagement à ne pas réclamer auprès
de la Caisse pour l’Avenir des Enfants le versement à son profit de la moitié
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des allocations familiales destinées à PERSONNE3.) pendant la période de
résidence en alternance de l’enfant,
fixe, pendant cette même résidence en alternance, la contribution du père à
l’entretien et à l’éducation de l’enfant PERSONNE3.) à la somme mensuelle
de 250 euros à partir du 1er novembre 2023,
condamne PERSONNE2.) à payer à PERSONNE1.) une contribution
mensuelle de 250 euros à l’entretien et à l’éducation de l’enfant commune,
dit que ce secours alimentaire est payable le premier jour de chaque mois,
et pour la première fois le 1er novembre 2023 et qu’il est adapté
automatiquement et sans mise en demeure préalable aux variations de
l’indice du coût de la vie,
réserve le surplus et les accessoires,
refixe l’affaire à l’audience de la Cour d’appel, première chambre, du
vendredi, 1er mars 2024, à 09.00 heures, en la salle d’audience CR 2.28,
deuxième étage, bâtiment de la Cour d’appel à L-2080 Luxembourg, Cité
judiciaire, Plateau du Saint Esprit, pour rapport de l’avocat de l’enfant et
continuation des débats.
Ainsi fait, jugé et prononcé à l’audience publique où étaient présentes :
Yannick DIDLINGER, premier conseiller-président,
Michèle MACHADO, greffier.