Par cet arrêt du 17 avril 2024, la première chambre de la Cour d'appel du Luxembourg précise les conditions dans lesquelles le juge aux affaires familiales peut faire droit à une demande de résidence alternée en cas de séparation des parents, ainsi que les conditions de l'audition de l'enfant mineur dans une procédure le concernant. La Cour rappelle que la résidence en alternance n'est pas érigée en principe par le droit luxembourgeois : l'article 378-1 du Code civil ne l'offre au juge qu'à titre de faculté, et la décision doit servir l'intérêt supérieur de l'enfant, à l'exclusion des convenances personnelles des parents. Au regard de l'âge des enfants (sept ans et trois ans et demi), de la pratique antérieurement suivie, de la proximité géographique des domiciles et, surtout, de l'incapacité des parents à communiquer sereinement, la Cour écarte la résidence alternée et confirme la fixation de la résidence habituelle chez la mère. Elle refuse également l'audition des enfants, faute de discernement suffisamment établi, mais réforme le jugement en élargissant le droit de visite et d'hébergement du père, dans une logique de maintien d'un lien régulier et soutenu avec ses filles. ## I. Faits et procédure Les parties, de nationalités slovène pour l'une et monténégrine pour l'autre, se sont mariées le 1er août 2015 et sont issues d'une union dont naquirent deux filles, PERSONNE3.), née en 2016, et PERSONNE4.), née en 2020. Le divorce fut prononcé par jugement du 2 mai 2023, assorti d'une ordonnance provisoire fixant le domicile légal et la résidence habituelle des enfants chez la mère et accordant au père un droit de visite et d'hébergement en période scolaire et lors de certains week-ends. Par jugement du 25 octobre 2023, le juge aux affaires familiales du tribunal d'arrondissement de Luxembourg rejeta la demande de résidence alternée formée par le père, maintint la résidence habituelle des enfants auprès de la mère, organisa un droit de visite et d'hébergement au bénéfice du père selon un calendrier détaillé, constata que la mère remplissait les conditions de l'article 252 du Code civil, sursit à statuer sur la créance d'aliments en découlant et ordonna une réunion d'information auprès d'un médiateur. Le père interjeta appel le 14 novembre 2023. Il sollicita, à titre principal, une résidence alternée une semaine sur deux, et, à titre subsidiaire, un droit de visite et d'hébergement élargi, du vendredi à la sortie de l'école jusqu'au mardi matin. Il demanda en outre la désignation d'un avocat chargé d'entendre les enfants. La mère conclut à la confirmation du jugement, en précisant les modalités du droit de visite du mercredi, et s'opposa à l'audition des enfants. Elle invoqua la précarité de sa situation de logement, son travail à mi-temps, la pratique de garde par les grands-parents, l'absence de communication entre les parents et des divergences éducatives. ## II. Problème de droit et motifs de la décision La Cour était saisie de deux questions principales : d'une part, celle de savoir si les enfants devaient être entendues, en application de l'article 388-1 du Code civil, et, d'autre part, celle de savoir si la résidence alternée devait être ordonnée au regard de l'intérêt supérieur des enfants. S'agissant de l'audition, la Cour rappelle que celle-ci constitue une simple faculté pour le juge, subordonnée à la reconnaissance du discernement du mineur. Elle souligne le caractère « éminemment fuyant » de cette notion, que la pratique tente de cerner à partir de l'âge, en retenant une présomption d'absence de discernement en dessous de dix ans, une appréciation aléatoire entre dix et douze ans, et une présomption généralement favorable au-delà de douze ans. Elle y ajoute la prise en compte de la maturité, du degré de compréhension et de la nature du litige. Sur ce fondement, l'audition de la cadette est écartée sans équivoque, et celle de l'aînée l'est également, la Cour estimant qu'une audition, fût-elle menée par un avocat, risquerait de plonger l'enfant dans un conflit de loyauté profond entre ses parents. S'agissant de la résidence, la Cour reprend les critères dégagés par la pratique : la prise en compte de la situation antérieure et des accords parentaux, les sentiments exprimés par l'enfant, l'aptitude de chaque parent à assumer ses devoirs et à respecter les droits de l'autre, les expertises ou enquêtes sociales éventuelles. Pour la résidence alternée, s'ajoutent la proximité des domiciles, un âge suffisant des enfants, la capacité des parents à communiquer sereinement et l'existence de modes d'éducation similaires. La Cour relève que l'aptitude éducative des parents n'est pas contestée et que la distance entre les domiciles ne fait pas ob