ISSN 3002-914X · DOI 10.58079/korpus.f676460a · Dossier Bipartite (I. Doctrine + II. Minute Originelle)
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GRAND-DUCHÉ DE LUXEMBOURG·Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg·N° CAL-2024-00293 (CH01)·12 juin 2024·Rejet du pourvoi
Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, 2024-06-12, n° CAL-2024-00293 (CH01)
Juridiction / SourceCour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg (appel)
Référence / RôleCAL-2024-00293 (CH01)
Domaine juridiquedroit_civil
Empreinte SHA-2566d081073ee5dbc5e…
Sommaire analytique Korpus & Points de droit essentiels (1)
1.Principe jurisprudentiel (Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, ECLI:LU:CSJ:2024:20240612CH01CAL202) — Application de la règle de droit en droit_civil.
PARTIE I
Commentaire Doctrinal & Analyse Scientifique Korpus
DROIT CIVIL — Grand-Duché de Luxembourg — Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg — Contrôle de qualification et de motivation — rejet
Sommaire analytique Korpus — Thèse & Solution de droit
Sommaire analytique Korpus — Il résulte de la décision rendue le 12 juin 2024 (n° CAL-2024-00293 (CH01)) par Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg (Grand-Duché de Luxembourg), statuant au visa de droit positif applicable en Grand-Duché de Luxembourg, que l'application des règles régissant le domaine « droit civil » exige une caractérisation précise des éléments de fait et de droit soumis au débat contradictoire, sous le contrôle de légalité et de motivation exercé suivant la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la procédure en cassation et la Constitution révisée du Grand-Duché (rejet).
L'essentiel en 30 secondes — Ce qu'il faut retenir
Règle directrice & sens de l'arrêt : Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg consacre une lecture rigoureuse des conditions d'application de droit positif applicable en Grand-Duché de Luxembourg (rejet), renforçant la sécurité juridique des parties en Grand-Duché de Luxembourg.
Exigence probatoire immédiate : toute prétention fondée sur ce dispositif doit désormais être étayée par des pièces circonstanciées démontrant la réunion cumulative des critères légaux dès la phase de première instance ou d'appel.
Impact sur les dossiers en cours : d'application immédiate aux instances pendantes (effet déclaratif de la jurisprudence), cet arrêt commande d'auditer la formulation unitaire des branches de cassation, la gouvernance sociétaire (LSC 1915) et les actes soumis au droit luxembourgeois (Legilux / JuPortal) afférents au domaine droit civil.
I. Faits, cadre procédural et anatomie des moyens
A. Origine du litige et prétentions des parties
Le présent arrêt, rendu par la première chambre de la Cour d'appel du Grand-Duché de Luxembourg le 12 juin 2024, confirme le principe selon lequel l'autorité parentale demeure, en principe, exercée en commun par les parents même séparés, tout en admettant qu'un exercice exclusif puisse être confié à l'un d'eux lorsque l'intérêt supérieur de l'enfant l'impose. La Cour y rappelle que cette exception doit être strictement commandée par l'intérêt de l'enfant, à l'exclusion de toute considération de simplification pour l'un des parents, et qu'elle est justifiée en présence d'un climat de violences domestiques établi et d'un conflit parental hautement conflictuel empêchant toute prise de décision concertée. Sur le droit de visite, la Cour réforme partiellement le jugement de première instance en organisant une reprise progressive des relations père-enfants sous le contrôle d'un service d'accom
Dans l'espèce soumise à l'appréciation de Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, le différend s'est noué autour de l'application des règles régissant le domaine droit civil au sein de l'ordre juridique de Grand-Duché de Luxembourg.
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« Arrêt civil Audience publique du douze juin deux mille vingt-quatre »
B. Déroulement de l'instance et structure des moyens soulevés
Saisie suivant les formes et délais prescrits par le droit processuel applicable devant les juridictions de Grand-Duché de Luxembourg, Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg devait vérifier la régularité des moyens articulés ainsi que la qualification juridique exacte des faits constatés. La décision inscrite sous la référence Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, 2024-06-12, n° CAL-2024-00293 (CH01) confronte la thèse soutenue par le demandeur au recours aux constatations opérées par les juges du fond.
II. Visa, syllogisme juridictionnel et intensité du contrôle (Sens de la décision)
A. Le problème de droit et les textes de référence mobilisés
La question déterminante posée à Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg consistait à déterminer dans quelle mesure les constatations opérées au fond et l'interprétation des textes invoqués justifiaient la solution retenue (rejet), au regard des exigences d'équilibre probatoire et de légalité matérielle. L'analyse juridique s'articule autour des dispositions suivantes :
✦ ⁂ ✦
B. Articulation du syllogisme et qualification de la nature du contrôle
Pour trancher le litige, Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg procède à une confrontation rigoureuse entre la majeure normative et la mineure factuelle :
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« rendu par la première chambre de la Cour d’appel, siégeant en matière civile, dans la cause »
Sur le plan de la technique juridictionnelle propre à Grand-Duché de Luxembourg, la Cour met en œuvre un contrôle de légalité et de motivation exercé suivant la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la procédure en cassation et la Constitution révisée du Grand-Duché, refusant toute motivation par voie d'affirmation générale qui priverait la décision de base légale vérifiable.
III. Généalogie jurisprudentielle et cohérence systémique (Valeur de la décision)
A. Dispositif et positionnement dans la lignée jurisprudentielle
Au terme de sa démonstration, la juridiction prononce son dispositif dans les termes suivants :
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« Ainsi fait, jugé et prononcé à l’audience publique où étaient présentes : Yannick DIDLINGER, premier conseiller-président, Laetitia D’ALESSANDRO, greffier. »
Sur le plan généalogique, cet arrêt s'inscrit dans une dynamique de consolidation et de précision méthodologique de la jurisprudence de Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg en Grand-Duché de Luxembourg. Sans opérer de rupture brutale avec les solutions antérieures, il affine les critères d'appréciation et délimite strictement la frontière entre l'appréciation souveraine des éléments de preuve et le contrôle normatif.
IV. Portée opérationnelle et Playbook Praticien (En demande · En défense · Contrats)
A. Stratégie contentieuse : écritures en demande et en défense
En demande (structuration du moyen) : articuler les conclusions en démontrant point par point chacun des critères exigés au visa de droit positif applicable en Grand-Duché de Luxembourg ; produire les pièces matérielles datées et éviter toute allégation générale non corroborée ;
En défense (neutralisation et distinguishing) : opposer l'absence de caractérisation cumulative des conditions légales ou opérer une distinction factuelle (distinguishing) en démontrant que les circonstances de l'espèce diffèrent du cadre tranché le 12 juin 2024 par Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg ;
Ingénierie contractuelle et audit d'actes : mettre à jour la formulation unitaire des branches de cassation, la gouvernance sociétaire (LSC 1915) et les actes soumis au droit luxembourgeois (Legilux / JuPortal) (clauses de définition, répartition de la charge probatoire, notifications formelles) soumis au droit de Grand-Duché de Luxembourg.
B. Les « silences de la Cour » et points de vigilance procédurale
L'arrêt laisse volontairement en réserve les hypothèses marginales non soumises au débat contradictoire par les parties (principe dispositif). Les praticiens veilleront à sécuriser les délais de prescription et de forclusion applicables ainsi que l'articulation éventuelle avec les standards européens (CEDH / CJUE) dans les litiges transfrontaliers.
Points de contrôle immédiatement mobilisables dans vos écritures et dossiers
Luxembourg
1. Articulation des écritures & Moyen de droit
Invoquer au dispositif des conclusions l’autorité de Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg (CAL-2024-00293 (CH01)) en distinguant strictement la règle de droit posée des éléments souverains de fait.
2. Audit contractuel & Sécurisation des actes
Vérifier les clauses, garanties et procédures internes soumises au droit LU afin d’y intégrer les critères de validité et de proportionnalité retenus par la juridiction.
3. Charge probatoire & Pièces justificatives
Constituer un bordereau de pièces établissant matériellement chaque condition exigée par les motifs décisoires avant toute signification ou dépôt au greffe.
4. Traçabilité & Production en justice
Se référer à la Minute Originelle reproduite en Partie II et à l’empreinte SHA-256 certifiée pour garantir l’exactitude verbatim des extraits produits aux débats.
PARTIE II — MINUTE ORIGINELLE & TEXTE AUTHENTIQUE INTÉGRAL
LuxembourgArmoiries du Grand-Duché de Luxembourg (Roude Léiw) & Cour supérieure de justice
GRAND-DUCHÉ DE LUXEMBOURG
AU NOM DE SON ALTESSE ROYALE LE GRAND-DUC DE LUXEMBOURG
Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg
Mir wëlle bleiwe wat mir sinn · Justice.public.lu · JuPortal
Arrêt civil
Audience publique du douze juin deux mille vingt-quatre
Numéro CAL-2024-00293 du rôle
rendu par la première chambre de la Cour d’appel, siégeant en matière civile,
dans la cause
Entre:
PERSONNE1.), né le DATE1.) à ADRESSE1.) au Portugal, demeurant à LADRESSE2.),
appelant aux termes d’une requête d’appel déposée au greffe de la Cour
d’appel le 22 mars 2024,
comparant par la société à responsabilité limitée Etude d’Avocats Wiltzius,
Rosa, De Sousa Sàrl, établie et ayant son siège social à L-9254 Diekirch,
18, route de Larochette, inscrite sur la liste V du tableau de l’Ordre des
Avocats du Barreau de Diekirch, immatriculée au registre de commerce et
des sociétés de Luxembourg sous le numéro B278122, représentée aux fins
de la présente procédure par Maître Sonia DE SOUSA, avocat à la Cour,
demeurant à Diekirch,
et:
PERSONNE2.), née le DATE2.) à ADRESSE3.) au Portugal, demeurant à
L-ADRESSE4.),
intimée aux fins de la susdite requête d’appel,
représentée par Maître Pascale HANSEN, avocat à la Cour, demeurant à
Bettendorf.
-----------------------------LA COUR D’APPEL
Statuant sur les requêtes introduites le 4 octobre 2023 par PERSONNE2.)
(ci-après PERSONNE2.)) et le 5 décembre 2023 par PERSONNE1.) (ciaprès PERSONNE1.)), le juge aux affaires familiales près le tribunal
d’arrondissement de Diekirch a, par jugement du 9 février 2024,
ordonné la jonction des causes inscrites au rôle sous les numéros
TAD-2023-01194 et TAD-2023-01469,
reçu les requêtes d’PERSONNE2.) et de PERSONNE1.) en la
forme,
dit que l’autorité parentale à l’égard des enfants communs
mineurs PERSONNE3.), né le DATE3.) à ADRESSE5.) (ci-après
PERSONNE3.)), et PERSONNE4.), née le DATE4.) à
ADRESSE5.)
(ci-après
PERSONNE4.)),
est
exercée
exclusivement par PERSONNE2.),
fixé le domicile légal et la résidence habituelle des enfants
communs mineurs PERSONNE3.) et PERSONNE4.) auprès de
leur mère,
attribué à PERSONNE1.) un droit de visite à l’égard des enfants
communs mineurs PERSONNE3.) et PERSONNE4.), à exercer
par l’intermédiaire du Service « ERP » de l’AITIA, dont les locaux
se situent à L-ADRESSE6.), selon les modalités à déterminer par
ledit service, mais dans la mesure du possible de manière
hebdomadaire,
dit qu’il incombe à ce service de fixer les dates des visites en
fonction des disponibilités des parties et de dresser un rapport
quant au déroulement des visites,
transmis une copie du jugement au Service « ERP » de l’AITIA,
communiqué une copie du jugement au juge de la jeunesse près
le tribunal d’arrondissement de Diekirch,
ordonné l’exécution provisoire,
réservé le surplus des demandes, ainsi que les frais et dépens de
l’instance et
refixé l’affaire à une audience ultérieure pour continuation des
débats.
Ce jugement qui lui a été notifié le 14 février 2023, est entrepris par
PERSONNE1.) suivant requête d’appel déposée le 22 mars 2024 au greffe
de la Cour d’appel.
Suivant ordonnance du 29 avril 2024, celle-ci a délégué la présente affaire à
un magistrat unique sur base de l’article 1007-10 du Nouveau Code de
procédure civile.
L’appelant demande, par réformation, à entendre dire que l’autorité
parentale à l’égard des deux enfants communs sera exercée conjointement
par les deux parents et, principalement, à voir fixer le domicile légal et la
résidence habituelle des enfants communs auprès de lui, subsidiairement, à
voir mettre en place une résidence en alternance égalitaire avec passage de
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bras le lundi à la sortie des classes et à voir répartir les vacances d’été des
enfants communs en quatre périodes identiques du 16 juillet de 10.00 heures
au 31 juillet à 10.00 heures, du 31 juillet à 10.00 heures au 15 août à 10.00
heures, du 15 août à 10.00 heures au 30 août à 10.00 heures et du 30 août
à 10.00 heures au 14 septembre à 18.00 heures et, plus subsidiairement, à
se voir accorder un droit de visite et d’hébergement élargi à l’égard des
enfants communs, en période scolaire une semaine sur deux, en semaine
« A » du jeudi 14.00 heures au lundi matin, rentrée des classes et en
semaine « B », du mercredi 14.00 heures au vendredi matin, rentrée des
classes et la moitié des vacances scolaires suivant un système d’années
paires et impaires, avec certaines précisions au sujet de l’horaire de début
et de fin des vacances, au sujet des périodes de vacances pendant
lesquelles les deux parents travaillent, au sujet du premier week-end qui suit
les vacances scolaires et au sujet de la fête des Pères et de la fête des
Mères.
Pour autant que de besoin, l’appelant demande encore la désignation d’un
avocat pour entendre la parole des enfants et une expertise psychiatrique
sur les capacités d’PERSONNE2.) à garantir le plein épanouissement des
enfants communs.
PERSONNE1.) conclut, en tout état de cause, à la condamnation
d’PERSONNE2.) aux frais et dépens de l’instance d’appel, avec distraction
au profit de son mandataire qui affirme en avoir fait l’avance, et à l’exécution
provisoire de l’arrêt à intervenir.
L’appelant expose que les parties ont entretenu une relation amoureuse à
distance depuis 2014 et qu’il s’est régulièrement déplacé au Luxembourg
pour passer du temps avec PERSONNE2.). Lorsque cette dernière est
tombée enceinte, il aurait passé plus de temps d'affilée au Luxembourg, tout
en continuant à se rendre régulièrement au Portugal. Le 18 janvier 2016,
PERSONNE1.) aurait établi sa résidence au Luxembourg, auprès
d’PERSONNE2.) encore qu’il n’y aurait pas été déclaré officiellement. Il
aurait assisté à la naissance de PERSONNE3.) le DATE3.) et soutenu la
mère en s’occupant de l’enfant pendant les six premiers mois de sa vie,
PERSONNE2.) étant tombée dans une dépression post-partum. Par la suite,
le père se serait de nouveau rendu au Portugal pour y donner des spectacles
ou des interviews, mais moins fréquemment, uniquement le week-end à
raison d’une à deux fois par mois et en période estivale où toute la famille
aurait passé les vacances au Portugal. Le DATE4.), est née PERSONNE4.).
Au cours de la vie commune, l’appelant aurait viré 4.000 euros par mois à
PERSONNE2.) pour l’entretien du ménage et en décembre 2022,
PERSONNE2.) aurait ouvert une épicerie à ADRESSE7.), avec son soutien
financier.
Lorsque PERSONNE1.) est revenu d’un voyage au Portugal, le 27
septembre 2023, il aurait constaté qu’PERSONNE2.) avait changé la serrure
de la porte d'entrée de la maison et le 29 septembre 2023, PERSONNE1.)
aurait reçu un message WhatsApp d’PERSONNE2.) l’informant de sa
décision de se séparer de lui, de ce qu'il n'avait plus le droit d’entrer au
domicile familial et que ses affaires se trouvaient dans une boîte et dans une
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valise sur la terrasse du logement familial et annonçant le dépôt d’une plainte
pénale pour actes de violence à son égard, ainsi qu'à l’égard des enfants.
A partir de cette date, PERSONNE1.) n’aurait plus eu de logement et il aurait
été privé de tout contact avec ses enfants. Il aurait pris un nouveau logement
à ADRESSE7.) à partir du 20 octobre 2023.
Les enfants souffriraient de la rupture totale de contact avec leur père, avec
lequel ils auraient entretenu une relation complice et affectueuse.
PERSONNE3.) se ferait remarquer négativement à l’école depuis la
séparation des parents. La mère aurait raconté aux enfants que leur père est
en prison, ou qu’il s'apprête à les enlever et elle aurait interdit aux enfants
de parler au père.
En novembre 2023, le père se serait rendu à plusieurs reprises à l’école des
enfants pour les voir, ce qui leur aurait fait un grand plaisir et le
comportement de PERSONNE3.) pendant les cours se serait amélioré, car
le père aurait rassuré le fils et encouragé celui-ci à adopter un bon
comportement à l’école.
PERSONNE2.) se servirait de manière astucieuse de l'ordonnance rendue
le 22 décembre 2023 en matière de violences domestiques qui aurait à tort
prononcé une interdiction à l’égard de PERSONNE1.) de s'approcher
d’PERSONNE2.) et de communiquer avec elle. Appel aurait été interjeté
contre ladite ordonnance. PERSONNE2.) accompagnerait les enfants
chaque matin jusqu'à l'école, dans le but d'empêcher les enfants de côtoyer
leur père.
Au cours de la vie commune, PERSONNE2.) aurait négligé l'hygiène des
enfants ainsi que le ménage et elle n’aurait imposé aucune règle, ni limite
aux enfants communs, de sorte qu’il faudrait craindre pour leur bien-être. En
effet, PERSONNE3.) aurait pris du poids depuis la séparation en raison de
la nourriture déséquilibrée fournie par la mère. Le père aurait toujours
désapprouvé les méthodes éducatives de la mère et il se serait occupé du
ménage et des enfants autant que possible.
Il s’ajouterait qu’PERSONNE2.) commettrait des violences sexuelles à
l’égard des enfants en se livrant à des ébats sexuels en présence et à la vue
de la fille commune. PERSONNE1.) aurait porté plainte de ce chef et signalé
les enfants communs auprès du juge de la jeunesse le 21 novembre 2023.
L’appelant qui serait la victime d’une mise en scène préparée de longue date
par PERSONNE2.) pour l’éloigner de ses enfants, critique le jugement de
première instance pour avoir retenu l’existence d’un contexte de violences
domestiques entre parties et d’avoir ainsi méconnu la présomption
d'innocence. PERSONNE1.) aurait porté plainte pour dénonciation
calomnieuse le 21 novembre 2023. Les accusations d’PERSONNE2.)
formulées pour la première fois le 29 septembre 2023 dans une plainte ne
seraient pas crédibles dans le cadre d’une relation ayant duré 9 ans et ayant
donné lieu à la naissance de deux enfants. PERSONNE2.) ne produirait pas
de preuve des faits de violence allégués, le certificat établi le 10 novembre
2023 par le service VI-SA-VI ainsi que les autres pièces produites par
l’intimée ayant été établis sur base des seuls dires de celle-ci, sinon de
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suppositions de témoins, et devant être écartés des débats. Les enfants
communs auraient été heureux avant la séparation des parents et ce ne
serait que depuis qu’ils demeurent exclusivement avec la mère qu’ils
auraient adopté un comportement déviant.
Les témoignages des dames PERSONNE5.), PERSONNE6.) et
PERSONNE7.), ne seraient ni circonstanciés, ni spécifiques, ni précis. Le
témoin PERSONNE5.) n’aurait pas assisté à l'incident du 5 novembre 2023
et son témoignage serait ébranlé par le témoignage de la dame
PERSONNE8.), qui aurait assisté personnellement aux faits, ainsi que par le
procès-verbal de la fouille intégrale de l’appelant, ainsi que de son véhicule.
Le témoignage de PERSONNE5.) constituerait une appréciation subjective
basée sur les déclarations unilatérales de l’intimée. Les attestations
testimoniales produites par PERSONNE2.) émaneraient de son proche
entourage et manqueraient d'objectivité. L’appelant aurait d’ailleurs déposé
plainte contre les témoins PERSONNE6.) et PERSONNE7.) pour faux
témoignage.
Le prétendu comportement harceleur de PERSONNE1.) retenu par le juge
aux affaires familiales résulterait des seuls messages échangés les 5 et 6
novembre 2023 dans lesquels l’appelant aurait manifesté son
incompréhension face à l’attitude de son ex-compagne. Il s’agirait d’un cas
isolé d’un père désespéré qui n’aurait plus de contact avec ses enfants,
insuffisant pour prouver une situation de harcèlement. Il s’ajouterait que les
messages échangés entre les parties avant leur séparation seraient sortis
de leur contexte, ils seraient anodins et insignifiants. L'ordonnance du 22
décembre 2023 rendue sur base de l'article 1017-8 du Nouveau Code de
procédure civile, ferait I'objet d'un recours et ce serait à tort que le juge de
première instance a retenu que, même si aucun acte de violence n’a été
commis à l’encontre des enfants, le comportement du père à l’encontre de
la mère dénote des traits de caractère violent et d'un manque caractérisé de
maitrise de soi dans son chef, plaidant en défaveur de la fixation de la
résidence des enfants auprès de lui. L’appelant fait valoir que la traduction
des messages téléphoniques échangés entre parties les 5 et 6 novembre
2023 invoqués dans l’affaire de violences domestiques, est trop littérale, de
sorte que le vrai sens des messages ne se dégage pas de celle-ci. Il
demande le rejet de ces pièces des débats, mais ne s’oppose pas à ce que
l’arrêt à rendre dans l’affaire de violences domestiques le 22 mai 2024 par
une autre chambre de la Cour soit versé à la présente chambre pour faire
partie intégrante du dossier.
La psychologue sollicitée sans l’accord du père par PERSONNE2.)
manquerait d'objectivité et aurait pris parti pour la mère sans avoir vu, ni parlé
au père, en se basant uniquement sur les explications de la mère concernant
un prétendu contexte de violence domestique. PERSONNE2.) aurait
instrumentalisé la psychologue PERSONNE9.). L’appelant, dès lors,
demande à la Cour d’écarter des débats le rapport de la psychologue.
Depuis la naissance des enfants, aucun élément du dossier ne permettrait
d’admettre que le père représente un danger pour ceux-ci ou qu’il ne
disposerait pas des capacités éducatives nécessaires pour les élever.
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Les articles 375 alinéa 1er et 376 alinéa 1er du Code civil retiendraient le
principe que les parents exercent en commun l'autorité parentale et que leur
séparation est sans incidence sur les règles de dévolution de l'exercice de
l’autorité parentale. Le juge ne pourrait accorder l'exercice de l'autorité
parentale à l’un des deux parents seulement si l’intérêt supérieur des enfants
l’exige et il serait de jurisprudence que la mauvaise entente entre les exépoux ne suffit pas pour empêcher l'exercice conjoint de l’autorité parentale.
PERSONNE1.) conteste qu’en l’occurrence les relations entre parties soient
hautement conflictuelles et si tel devait être les cas, ce serait parce
qu’PERSONNE2.) le priverait de ses enfants en violation de la coparentalité.
Il nie avoir fait preuve d'un comportement violent, dominant et harceleur et
que l’intimée aurait peur de lui. Il conteste encore qu’à le supposer établi,
son comportement à l’égard d’PERSONNE2.) ait eu des répercussions sur
la relation père-enfants. Le fait que les parents aient déposé des plaintes
pénales l’un contre l’autre ne serait pas pertinent. Ce serait donc à tort que
le juge de première instance aurait confié l’exercice exclusif de l’autorité
parentale à la mère.
Ce serait également à tort que le juge aux affaires familiales a fixé le domicile
légal et la résidence habituelle des deux enfants communs mineurs auprès
de leur mère, en se basant sur l'ordonnance du 22 décembre 2023. De plus,
PERSONNE1.) ne se trouverait plus régulièrement en déplacement à
l'étranger, étant donné qu'il ne se rendrait plus que rarement au Portugal
pour s'y produire sur scène et sa résidence à ADRESSE7.) ne serait pas un
argument pour refuser la fixation de la résidence des enfants auprès de Iui
au motif qu’ils fréquentent l’école à ADRESSE8.).
PERSONNE2.) ne disposerait pas des capacités éducatives requises pour
s'occuper convenablement des deux enfants et pour leur prodiguer
adéquatement les soins dont ils ont besoin et elle ne respecterait pas les
liens des enfants avec leur père, alors même qu'ils seraient très attachés à
lui et qu'il serait dans l'intérêt supérieur des enfants qu'ils gardent des
attaches à l’égard de leurs deux parents. Le comportement de la mère à cet
égard serait inacceptable en ce qu’elle refuserait depuis presque six mois
tout contact entre le père et ses enfants. PERSONNE2.) refuserait
également le contact des enfants communs avec des membres de la famille
de PERSONNE1.) (oncle et parrain se trouvant au Luxembourg) et
exercerait une emprise totale nuisible sur eux.
Il conviendrait donc de fixer le domicile légal et la résidence habituelle des
enfants communs auprès de l’appelant, sinon de mettre en place une
résidence alternée à durée égalitaire avec passage de bras le lundi à la sortie
des classes et en ce qui concerne les vacances d'été, dire qu'elles seront
réparties en quatre périodes de durée identique.
En dernier ordre de subsidiarité, il conviendrait de lui accorder un droit de
visite et d'hébergement élargi à l’égard des deux enfants communs mineurs
PERSONNE3.) et PERSONNE4.), en période scolaire, suivant le système
des
semaines
« A » et « B » prédécrit et, en période de vacances scolaires, les années
paires, pendant la deuxième moitié des vacances de Pâques, les vacances
de Pentecôte, Ia deuxième et quatrième quinzaine pendant les vacances
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d'été, et Ia deuxième moitié des vacances de Noël et, les années impaires,
pendant les vacances de Carnaval, la première moitié des vacances de
Pâques, Ia première et troisième quinzaine pendant les vacances d’été, les
vacances de la Toussaint et la première moitié des vacances de Noël.
PERSONNE1.) conclut encore à voir préciser que pendant les vacances
scolaires d'une durée d'une semaine, le droit de visite et d'hébergement
commence le jeudi précédent le début des vacances à 17.00 heures, et se
termine le lundi suivant la fin des vacances scolaires à la rentrée des classes,
que pour les vacances scolaires d'une durée de deux semaines, le droit de
visite et d'hébergement de la « première moitié » commence le jeudi
précédent le début des vacances, à 14.00 heures, et se termine le samedi
de la semaine suivante à 14.00 heures et celui de la « deuxième moitié »
commence le samedi à 14.00 heures pour se terminer le lundi suivant la fin
des vacances scolaires à la rentrée des classes, que les vacances scolaires
d'été sont départagées en quatre périodes identiques, que pendant les
périodes attribuées à la mère ou au père durant les vacances scolaires, et
au cours desquelles ils continuent tous les deux à travailler, le droit de visite
et d'hébergement du père continuera à s'exercer suivant les modalités fixées
pendant la période scolaire, que les enfants passeront le premier week-end
qui suit les vacances scolaires auprès du parent auprès duquel ils n'ont pas
passé les vacances en dernier lieu, que lorsque la fête des Pères tombe sur
un dimanche de la mère, le père pourra récupérer les enfants le dimanche
en question le matin à 10.00 heures au domicile de leur mère jusqu'au
lendemain rentrée des classes et que lorsque la fête des Mères tombe sur
un week-end du père, la mère pourra récupérer les enfants le dimanche en
question à 10.00 heures au domicile du père.
A l’audience, PERSONNE2.) admet que les parties ont entretenu une
relation de 2014 à septembre 2023 et soutient que PERSONNE1.) a dès le
début affiché un comportement agressif et violent. PERSONNE1.) aurait
vécu au domicile familial seulement lorsqu’il n’était pas au Portugal. La
fréquence des déplacements de l’appelant au Portugal aurait été, de l’aveu
de celui-ci en première instance, de 3 sur 4 week-ends par mois. Devant le
juge aux affaires familiales, PERSONNE1.) n’aurait d’ailleurs demandé
qu’un droit de visite à l’égard des enfants communs.
L’intimée s’oppose à ce que les attestations testimoniales par elle versées
soient écartées des débats au motif que la même traductrice assermentée a
traduit les attestations versées de part et d’autre.
Elle se réfère aux faits retenus dans l’ordonnance du 22 décembre 2023 et
également exhaustivement analysés par le juge de première instance et
relate que la situation entre parties a complètement dégénéré depuis la
première audience devant le juge aux affaires familiales en novembre 2023.
Elle aurait beaucoup souffert de la relation avec PERSONNE1.) et ce ne
serait qu’en septembre 2023 qu’elle aurait eu le courage de se séparer avec
l’aide de sa bailleresse, dont elle était aussi l’employée à une certaine
époque et dont elle gardait les enfants. Même si sa plainte pénale du fait de
violences aurait été classée sans suites, elle aurait eu gain de cause dans
l’affaire de violences domestiques dans le cadre de laquelle le représentant
du Parquet général aurait conclu à la confirmation de l’ordonnance du 22
décembre 2023. Les autres plaintes qu’elle aurait déposées les 30 novembre
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2023 et 1er décembre 2023 seraient toujours en cours, tout comme la plainte
pour faux-témoignage dirigée contre le témoin PERSONNE10.). Le témoin
PERSONNE11.) aurait affirmé ne pas maîtriser la langue française lors de
son audition par la police alors qu’elle aurait établi des attestations
testimoniales en français.
PERSONNE2.) admet que PERSONNE1.) a financé la famille et qu’il en a
géré les finances. Elle serait la gérante de l’épicerie où PERSONNE1.)
travaillerait actuellement comme salarié, mais il lui refuserait tout accès.
L’intimée ne s’opposerait pas à ce que le père voie ses enfants, mais elle
serait une femme traumatisée et elle aurait besoin d’être guidée par
l’association « Femmes en Détresse ». PERSONNE3.) n’irait pas mieux
depuis qu’il a revu son père. S’il allait bien à un moment donné, il n’existerait
aucun lien avec le père et le message adressé par l’institutrice à
PERSONNE1.) ne prouverait rien. Le comportement et les résultats
scolaires de PERSONNE3.) se seraient améliorés depuis le départ du père
et depuis qu’il y aurait plus de calme au foyer familial.
Il n’existerait aucune raison d’écarter des débats le rapport de la
psychologue PERSONNE9.) qui travaillerait pour le foyer scolaire fréquenté
par les enfants communs, qui a été recommandée à la mère par celui-ci et
qui serait un professionnel neutre. Le père aurait également fixé un rendezvous avec cette dame. En cas de doutes, il serait loisible à la Cour d’ordonner
une enquête sociale. Aucune pièce ne permettrait de retenir que les enfants
n’étaient pas soignés quand le père était au Portugal. PERSONNE2.)
conteste avoir fait assister les enfants communs à des scènes à caractère
sexuel. L’affirmation de l’appelant à cet égard traduirait la haine extrême que
celui-ci nourrirait à son égard et son obsession à vouloir noircir son image.
PERSONNE1.) l’aurait menacée, ainsi que les membres de sa famille, raison
pour laquelle elle se serait réfugiée avec les enfants communs dans un lieu
inconnu géré par l’association « Femmes en Détresse » pendant les fêtes
de Noël et de Nouvel An 2023-2024.
Les plaintes pour faux témoignage n’ayant pas donné lieu à une instruction
pénale, la règle selon laquelle « le criminel tient le civil en l’état » ne
s’appliquerait pas en l’occurrence, tel que correctement retenu par le juge de
première instance.
Il ne serait pas possible, en l’espèce, que les parents exercent en commun
l’autorité parentale à l’égard des enfants communs en raison de la situation
hautement conflictuelle entre eux et de la peur justifiée qu’PERSONNE2.) a
devant PERSONNE1.). Il ne serait pas dans l’intérêt des enfants de les
exposer au conflit parental.
Aux fins d’assurer une certaine stabilité aux enfants communs en bas âge, il
n’y aurait pas non plus lieu de fixer le domicile légal et la résidence habituelle
de ceux-ci auprès du père, ni de mettre en place un système de résidence
en alternance à leur égard. Rien ne plaiderait en faveur d’un tel changement.
De plus le père se trouverait toujours souvent au Portugal et les enfants ne
seraient pas demandeurs d’un droit de visite et d’hébergement à l’égard de
celui-ci. Il conviendrait également de veiller à ce que les enfants puissent
continuer à fréquenter leur école à ADRESSE8.).
8
L’intimée conclut à la confirmation du jugement déféré en ce qu’il a accordé
au père un droit de visite encadré à l’égard des enfants communs. Au vu de
leur jeune âge, il n’y aurait pas lieu de nommer un avocat pour entendre la
parole des enfants, mais plutôt de procéder par une enquête sociale. Elle
s’oppose à ce qu’une expertise psychiatrique lui soit imposée et demande,
dans le cas contraire, à ce que cette expertise concerne les deux parties.
PERSONNE1.) fait répliquer qu’il ne nourrit pas de haine à l’égard de la mère
de ses enfants et il conteste qu’il soit souvent absent du Luxembourg. Il ne
s’oppose pas à une enquête sociale, mais relève qu’une telle enquête a déjà
été ordonnée par le juge de la jeunesse. Dans l’hypothèse où la Cour ne
devait pas décider que l’autorité parentale à l’égard des enfants communs
est exercée de manière conjointe, il conviendrait de désigner une autre
psychologue aux enfants.
PERSONNE2.) soutient qu’une telle démarche incomberait au juge de la
jeunesse et s’y oppose à titre subsidiaire, aucune raison militant en faveur
d’un remplacement de la dame PERSONNE9.) en laquelle les enfants
communs ont confiance.
Appréciation de la Cour
L’appel qui a été introduit dans les forme et délai de la loi et qui n’est pas
critiqué à ces égards, est recevable.
La procédure
Il convient de relever dès l’ingrès que c’est à juste titre et pour des motifs
que la Cour adopte que le juge de première instance n’a pas fait application
de l’article 3, alinéa 2, du Code de procédure pénale au motif que les
diverses plaintes déposées de part et d’autre n’ont pas donné lieu à une
instruction pénale et que l’action publique n’est donc actuellement pas
engagée, ni l’action civile suspendue. Les attestations testimoniales versées
de part et d’autre sont donc à prendre en considération dans le cadre de la
résolution du litige.
Elles ne sont pas à écarter des débats du seul fait qu’elles ont été établies
par des membres des familles des parties ou par des amis des parties.
Il n’y a pas non plus lieu d’écarter des débats les traductions françaises des
messages échangés entre parties en portugais, celles-ci ayant été établies
par un traducteur assermenté et PERSONNE1.) ne fournissant aucun
élément concret permettant de douter de la qualité de ces traductions, les
parties ayant d’ailleurs fait traduire leurs pièces respectives par le même
traducteur.
Les rapports dressés par les intervenants sociaux consultés par
PERSONNE2.) ne sont pas non plus à écarter des débats du seul fait qu’ils
relatent la situation telle qu’elle a été ressentie et exposée par
PERSONNE2.). L’éventuelle valeur probante limitée de ces pièces relevant
de l’appréciation du fond de l’affaire par la Cour.
9
Le domicile légal et la résidence habituelle des enfants communs
L’article 376 du Code civil dispose que « la séparation des parents est sans
incidence sur les règles de dévolution de l’exercice de l’autorité parentale »
et que « chacun des parents doit maintenir ses relations personnelles avec
l’enfant et respecter les liens de celui-ci avec l’autre parent ». Plus
spécialement en ce qui concerne la résidence d’un enfant mineur dont les
parents sont séparés, l’article 377 du même code prévoit que « les parents
peuvent saisir le tribunal afin de faire homologuer la convention par laquelle
ils organisent les modalités d’exercice de l’autorité parentale, fixent le
domicile et la résidence de l’enfant, le droit de visite et d’hébergement ainsi
que la contribution à l’entretien et à l’éducation de l’enfant » et l’article 378
du même code poursuit que « le tribunal peut être saisi par l’un des parents
afin de statuer sur les modalités d’exercice de l’autorité parentale, telles que
définies à l’article 377 ».
Le juge de première instance a cité correctement les dispositions de l’article
378-1 du Code civil, prévoyant la possibilité d’ordonner une résidence en
alternance, ainsi que les conditions d’une telle décision.
Il s’est également correctement référé aux dispositions de l’article 1007-54
du Nouveau Code de procédure civile précisant que lorsqu’il se prononce
sur les modalités d’exercice de l’autorité parentale, le juge aux affaires
familiales peut prendre en considération la pratique que les parents avaient
précédemment suivie ou les accords qu’ils avaient pu antérieurement
conclure; les sentiments exprimés par l’enfant mineur lorsqu’ils sont
exprimés dans les conditions prévues à l’article 388-1 du Code civil;
l’aptitude de chacun des parents à assumer ses devoirs et respecter les
droits de l’autre; le résultat des expertises éventuellement effectuées, tenant
compte de l’âge de l’enfant et les renseignements qui ont été recueillis dans
les éventuelles enquêtes sociales.
C’est l’intérêt supérieur de l’enfant qui doit guider de manière prépondérante
la juridiction dans sa prise de décision quant à la fixation de la résidence
habituelle de l’enfant, toutes autres considérations, dont notamment les
convenances personnelles des parents, n’étant que secondaires.
Dans le cadre de son appréciation, le juge doit prendre en considération de
nombreuses circonstances de fait tenant à l’enfant et aux parents, dont
généralement aucune n’est décisive, mais dont chacune a un poids plus ou
moins important dans la formation de l’intime conviction du juge. Ainsi, le
juge tiendra compte non seulement des besoins moraux, intellectuels,
affectifs et physiques de l’enfant, mais encore de son âge, de sa santé, de
son caractère et de son milieu familial. La notion du meilleur intérêt de
l‘enfant est une question d’équilibre entre ses divers besoins.
En l’espèce, les enfants communs PERSONNE3.) et PERSONNE4.) sont
âgés respectivement de presque 8 et presque 5 ans. Il s’agit donc d’enfants
en bas âge ayant un besoin accru en stabilité. Leur bas âge laisse également
présumer qu’ils ne disposent pas du discernement nécessaire pour exprimer
leurs sentiments sans être influencés par l’un des parents, de manière
indépendante et réfléchie quant aux conséquences de leurs dires sur leur
situation future, de sorte que, dans un souci de ne pas mêler encore
10
davantage les enfants dans le conflit parental et d’éviter la naissance d’un
conflit de loyauté dans leur chef, il n’y a pas lieu d’entendre les enfants
communs ni directement, ni indirectement par l’intermédiaire d’un avocat
pour enfants.
Au vu de la multitude de pièces versées de part et d’autre, la Cour estime
qu’elle est suffisamment renseignée sur la situation des parties et qu’elle
peut statuer en l’état actuel sans avoir encore recours à une enquête sociale.
Contrairement à ce qu’a retenu le juge de première instance, la Cour estime
qu’il est pertinent de connaître le mode de vie des parents avant leur
séparation, notamment aux fins de déterminer lequel des deux parents peut
être retenu comme s’étant prioritairement occupé des enfants et comme
étant leur parent de référence.
En l’occurrence, il est avéré qu’PERSONNE2.) vivait de manière constante
au Luxembourg avec les enfants communs et que PERSONNE1.) vivait à
son domicile en dépit du fait qu’il s’était inscrit au domicile d’amis sur les
registres de la population.
Devant le juge de première instance, PERSONNE1.) a admis avoir passé 3
sur 4 week-ends par mois au Portugal en raison de son travail d’artiste (page
22 de la motivation). S’agissant d’une constatation personnelle du juge
reproduite dans un jugement qui a la même valeur probante qu’un acte
authentique, PERSONNE1.) ne peut pas actuellement revenir sur son
affirmation. L'inscription du faux est, en effet, la seule procédure ouverte
contre l'acte authentique dont on conteste l'exactitude des faits relatés par
l'officier public dans l'exercice de ses fonctions (Cour d’appel 18 juin 2003 n°
26224 du rôle). Le juge aux affaires familiales a correctement relevé qu’il se
dégage encore des billets d’avion versés que PERSONNE1.) voyageait
également en semaine.
Il ressort encore du certificat émis par le docteur PERSONNE12.) le 28
novembre 2023 qu’il suit les deux enfants depuis leur naissance et qu’ils lui
ont toujours été présentés par la mère PERSONNE2.) et l’ancienne patronne
et voisine d’PERSONNE2.) et son actuelle bailleresse, PERSONNE5.)
atteste que la mère vivait la majorité du temps seule avec ses enfants, que
PERSONNE1.) arrivait et partait à l’improviste et qu’PERSONNE2.) était «
une mère célibataire qui vivait la vie d’une maman solo de deux enfants ».
PERSONNE1.) n’apporte pas d’élément de preuve concret en sens
contraire, même si les témoins auteurs des attestations testimoniales assez
imprécises versées par lui affirment qu’il a toujours été un bon père. De telles
affirmations sont, en effet, éminemment subjectives et dépendent trop de la
vue personnelle des témoins en question.
Il est donc établi que, même pendant la vie commune des parties, c’était
PERSONNE2.) qui s’occupait majoritairement des enfants communs, de
sorte qu’elle doit être considérée comme ayant été leur personne de
référence depuis leur naissance.
Concernant le reproche de PERSONNE1.) qu’PERSONNE2.) aurait mal
géré le ménage, qu’elle n’aurait pas nettoyé le logement, ni assuré l’hygiène
des enfants communs et qu’elle aurait négligé de surveiller l’alimentation des
11
enfants et de les vêtir correctement, le juge de première instance a fait une
saine appréciation des attestations testimoniales versées par
PERSONNE1.) à laquelle la Cour se réfère en retenant que le contenu de
ces attestations était imprécis et non circonstancié. La Cour ajoute que les
déclarations des témoins sont également très subjectives.
Le juge de première instance a également relevé à juste titre que certaines
déclarations de témoins étaient plus circonstanciées et assez précises pour
être prises en compte et il les a correctement citées, citations auxquelles la
Cour se réfère.
C’est par une exacte appréciation des témoignages versés tant par
PERSONNE1.) que par PERSONNE2.), que la Cour adopte, que le juge de
première instance a cependant retenu que les faits relatés par les témoins
sollicités par PERSONNE1.) sont contredits par les témoignages de
PERSONNE5.) et de PERSONNE6.), versés par PERSONNE2.), dont il
ressort notamment qu’PERSONNE2.) travaillait pendant 8 ans comme
assistante parentale dans un ménage avec 4 enfants à l’entière satisfaction
de ses patrons.
Il s’ajoute que le pédiatre des enfants communs n’a pas pu exprimer de
critique à l’égard de la mère concernant l’état de santé et d’entretien des
enfants, ni le personnel du foyer scolaire fréquenté par les enfants communs.
Le juge de première instance a donc retenu à juste titre que les reproches
formulés par PERSONNE1.) à l’égard d’PERSONNE2.) concernant les
capacités éducatives de celle-ci ne se trouvent pas établis.
Ce même juge a également correctement apprécié la valeur de l’attestation
testimoniale émise par le témoin PERSONNE10.) concernant la prétendue
scène à caractère sexuel à laquelle la mère aurait laissé assister la fille
commune PERSONNE4.), âgée à l’époque de seulement 4 ans, en retenant
qu’elle ne répond pas aux exigences de l’article 402 du Nouveau Code de
procédure civile en ce qu’elle n'est pas datée et que les déclarations du
témoin ne sont pas assez précises et circonstanciées pour permettre à
PERSONNE2.) qui les conteste d’en rapporter la contre-preuve. Il en est de
même de l’attestation complémentaire du même témoin établie le 22 février
2024, versée en instance d’appel, qui apporte le seul élément
supplémentaire que les faits se seraient produits un dimanche en juillet 2023
et qui est datée, mais qui laisse toujours la Cour dans l’impossibilité de
connaître les faits exacts que PERSONNE4.) a pu observer et partant la
gravité desdits faits. Il s’ajoute que l’attestation testimoniale émise par
PERSONNE13.) ne fait référence à aucun fait concret reprochable
d’PERSONNE2.) et ne fait que relater des ouï-dire dont la véracité n’est pas
établie.
Le juge aux affaires familiales a donc décidé à juste titre que les faits
reprochés par PERSONNE1.) à PERSONNE2.) ne se trouvent pas établis.
Il en est de même du reproche qu’PERSONNE2.) aurait organisé toute une
mise en scène pour séparer le père de ses enfants.
12
Il n’est donc pas prouvé que l’intimée ne dispose pas des capacités
parentales nécessaires pour élever les enfants communs. Aucun élément du
dossier ne militant en faveur de l’existence dans le chef d’PERSONNE2.)
d’un problème psychique non induit par la situation conflictuelle entre
parents, qui la rendrait incapable de s’occuper de ses enfants au quotidien,
il n’y a pas lieu d’ordonner une expertise psychiatrique de cette dernière.
La procédure pour violences domestiques lancée par PERSONNE2.) contre
PERSONNE1.) ayant abouti à l’ordonnance du 22 décembre 2023 et à l’arrêt
de la Cour d’appel du 22 mai 2024, confirmant l’ordonnance, a cependant
permis d’établir que PERSONNE1.) a eu un comportement menaçant,
intimidant et violent à l’encontre d’PERSONNE2.) pendant la vie commune
et même après leur séparation. Pour la description dudit comportement, il
est renvoyé à la motivation du jugement entrepris qui cite en détail les faits
qui ont été reconnus comme établis dans le cadre de la procédure pour
violences domestiques.
Ces faits dénotent une forte volonté de PERSONNE1.) de s’imposer et un
défaut de maîtrise de ses émotions lorsqu’il n’y arrive pas, même si la cause
de cet échec est extérieure à PERSONNE2.). Il est également établi que
PERSONNE1.) s’est comporté de manière violente à l’égard
d’PERSONNE2.) en présence des enfants communs, notamment lors des
faits des 5 et 6 novembre 2023.
Tant ce comportement de PERSONNE1.) envers la mère des enfants
communs qui compromet gravement les relations entre les deux parents,
que le jeune âge des enfants qui ont besoin de stabilité dans une phase
difficile de leur évolution, s’opposent à ce que le domicile légal et la résidence
habituelle des enfants communs soient fixés auprès du père, ainsi qu’à la
mise en place d’une résidence en alternance. PERSONNE1.) fait, en effet,
exposer qu’il n’y a plus eu de contact entre lui-même et ses enfants depuis
novembre 2023.
L’appelant a pris en location un appartement à ADRESSE7.) depuis fin
octobre 2023, lui permettant d’héberger les enfants communs. Il soutient
exploiter l’épicerie que les parties ont ouverte à ADRESSE7.), mais dont
PERSONNE2.) soutient qu’elle n’est plus économiquement viable.
PERSONNE3.) et PERSONNE4.) fréquentent l’école à ADRESSE8.).
Au vu de tous ces éléments et dans un souci d’assurer la plus grande stabilité
possible aux jeunes enfants, c’est à juste titre que le juge de première
instance a fixé le domicile légal et la résidence habituelle des enfants
communs PERSONNE3.) et PERSONNE4.) auprès de leur parent de
référence qu’est la mère qui habite également dans la commune où les
enfants fréquentent l’école et où ils ont leur milieu social.
Le droit de visite et d’hébergement
Le droit de visite et d’hébergement du parent auprès duquel les enfants n’ont
pas leur résidence habituelle se déduit du droit de chaque parent de
conserver des relations personnelles avec ses enfants et ne constitue pas
une faveur, mais un droit.
13
Le juge aux affaires familiales a correctement cité l’article 376-1 du Code civil
retenant que ce droit ne peut être refusé à un parent qu’en cas de motifs
graves.
Concernant la relation du père avec les enfants communs, la Cour constate
qu’aucun fait concret de violence du père à l’égard des enfants ne se trouve
établi.
Il reste cependant que depuis les faits des 5 et 6 novembre 2023, les enfants
et plus spécialement PERSONNE3.) se trouvent en détresse, le père
attribuant la cause de cette détresse à son absence auprès des enfants
orchestrée par la mère et PERSONNE2.) attribuant cet état des choses à la
peur que PERSONNE3.) nourrit à l’égard de son père pour avoir assisté à
des scènes de violence et pour avoir entendu la menace de PERSONNE1.)
de revenir au domicile familial pour enlever les enfants.
Si les deux parties versent des attestations testimoniales qui se contredisent
sur l’état psychique de l’enfant, ce dernier s’est ouvert à l’égard de la
psychologue de l’école et lui a expliqué ses sentiments.
PERSONNE1.) relève à juste titre qu’il n’a pas donné son accord à ce que
les enfants communs consultent la psychologue en question à une époque
où les deux parents étaient encore investis de l’autorité parentale conjointe.
Il n’explique toutefois pas pour quelle raison tenant à l’intérêt des enfants il
s’oppose à la démarche de la mère en présence d’un enfant souffrant
psychiquement.
Il s’ajoute que le rapport du 10 octobre 2023 ne fait état d’aucune intervention
de la mère et se borne à décrire les sentiments exprimés par l’enfant
commun PERSONNE3.), de sorte qu’il peut être considéré comme élément
de preuve neutre. Le juge de première instance a décidé à juste titre que le
fait que l’accord du père n’ait pas été sollicité pour que PERSONNE3.)
consulte la psychologue de l’école qui a d’ailleurs arrêté son intervention dès
que PERSONNE1.) lui a fait part de son opposition, n’est pas de nature a
empêcher le juge de prendre en compte cette pièce qui a été régulièrement
versée aux débats et contradictoirement débattue.
La psychologue a constaté que PERSONNE3.) a peur pour sa mère et qu’il
est donc content de la distance actuelle entre ses parents. Il a également
peur que le père, auprès duquel il ne refuse pas par principe de se rendre,
ne le ramène plus auprès de sa mère pour nuire à cette dernière. Dans son
rapport du 16 novembre 2023, elle conclut au vu des nouvelles déclarations
faites par les enfants eux-mêmes que « les enfants ne sont pas prêts
actuellement à passer à nouveau du temps avec leur père. L’incertitude et la
peur sont trop grandes. Le risque d’un enlèvement ou de permettre au père
de connaître leur vie avec leur mère et les conséquences qui en découlent
sont trop importants. Les événements du 5 novembre 2023 de la part du père
concernant la famille ne font pas non plus naître un sentiment de bien-être
pour l’avenir ». Le 2 mai 2024, la psychologue constate que PERSONNE3.)
a trouvé un bon équilibre, que certaines conversations entre adultes lui font
des soucis, mais qu’il a un endroit au domicile familial pour se ressourcer.
14
PERSONNE3.) ne souffrirait pas trop de l’absence de son père et voudrait
continuer à vivre auprès de sa mère.
Ces constats ne sont pas contredits par les attestations testimoniales
versées par PERSONNE1.) décrivant des enfants heureux de voir leur père
à diverses occasions, étant donné que les témoins n’ont pas pu s’entretenir
dans un climat de confiance avec les enfants, ni par le message de
l’institutrice de PERSONNE3.) adressé au père qui ne contient pas
l’information que PERSONNE1.) voudrait y lire.
Au vu de tous ces éléments et notamment du climat de violence domestique,
le juge aux affaires familiales a décidé à juste titre que le droit de visite du
père est à exercer, dans un premier temps, dans un service
d’accompagnement, tel le service « ERP » de l’AITIA à raison d’une
fréquence hebdomadaire pour remettre les enfants en confiance envers leur
père. Comme il est dans l’intérêt des enfants que les contacts avec le père
s’intensifient de nouveau, il convient toutefois de préciser que le service en
question doit préparer les enfants à pouvoir sortir de nouveau avec leur père
seul dans le but que celui-ci puisse exercer un droit de visite et
d’hébergement à raison de chaque deuxième week-end du vendredi à la
sortie de l’école au lundi à la rentrée de l’école au bout d’un délai de 6 mois
à partir de la première rencontre entre le père et les enfants et qu’à partir de
cette date le père pourra également passer la moitié des vacances scolaires
avec les enfants communs.
L’autorité parentale à l’égard des enfants communs
Le juge de première instance a correctement rappelé les principes
gouvernant l’exercice de l’autorité parentale qui est l’ensemble des droits et
devoirs ayant pour finalité l’intérêt supérieur de l’enfant et qui appartient aux
parents jusqu’à la majorité ou à l’émancipation de l’enfant pour le protéger
dans sa sécurité, sa santé et sa moralité, pour assurer son éducation et
permettre son développement dans le respect dû à sa personne. Elle est
exercée en commun par les parents même séparés. Par opposition au
principe, le juge aux affaires familiales peut confier l’exercice de l’autorité
parentale exclusivement à un seul parent. Cette exception au concept de la
coparentalité, doit être commandée uniquement par l’intérêt de l’enfant, à
l’exclusion de toute considération de simplification de l’organisation de la vie
de l’enfant pour l’un des parents.
Le juge aux affaires familiales a encore retenu à juste titre que l’exercice
exclusif de l’autorité parentale peut s’imposer notamment en cas de
maltraitances graves et/ou répétées d’un parent à l’égard des enfants et en
cas de conflits graves et répétés entre parents se trouvant systématiquement
en désaccord sur les décisions à prendre dans l’intérêt de leur enfant,
empêchant ainsi toute prise de décision. Il peut s’imposer ainsi si un parent
prend systématiquement et de façon déraisonnable le contre-pied des
propositions de l’autre parent dans le seul but d’affirmer sa propre autorité
au détriment du rôle parental de l’autre ou encore s’il abuse de l’autorité
parentale conjointe pour s’immiscer dans la vie privée de l’autre, pour le
contrôler ou le dénigrer auprès de l’enfant. Ce n’est que dans des cas
exceptionnels que le juge aux affaires familiales accorde à l’un des parents
l’exercice exclusif de l’autorité parentale.
15
En l’occurrence, le juge de première instance s’est référé à juste titre à
l’ordonnance du 22 décembre 2023 interdisant à PERSONNE1.) de
s’approcher d’PERSONNE2.), qu’elle soit seule ou en présence des deux
enfants communs, de s’approcher de 150 mètres de son domicile, de son
travail ou de n’importe quel endroit où elle se trouve et de contacter
PERSONNE2.) par téléphone, par voie postale ou par les réseaux sociaux,
ou tout autre moyen, sauf en ce qui concerne les questions strictement liées
à l’exercice conjoint de l’autorité parentale à l’égard des enfants communs
ou l’exercice du droit de visite et d’hébergement. Cette ordonnance a été
confirmée par arrêt rendu par la Cour d’appel autrement composée le 22 mai
2024, de sorte que les interdictions prononcées sont toujours en vigueur et
que les faits à la base de celles-ci se trouvent établis entre parties.
Quant à la description des faits en question, la Cour se réfère à l’analyse
minutieuse effectuée par le juge de première instance, tant dans l’affaire de
violences domestiques que dans la présente affaire se rapportant à
l’exercice de l’autorité parentale à l’égard des enfants communs, description
qui est censée être reproduite dans le présent arrêt.
Contrairement aux conclusions de PERSONNE1.), ces faits ne se résument
pas seulement aux dates des 5 et 6 novembre 2023, mais constituent des
faits de violence, des menaces et une attitude dénigrante adoptée par
PERSONNE1.) à divers moments de la relation des parties, notamment au
Portugal pendant les vacances passées en famille et pendant la vie
commune au Luxembourg. Les témoins ont personnellement constaté des
blessures sur le corps d’PERSONNE2.) qu’ils attribuent au comportement
violent observé dans le chef de PERSONNE1.), ils ont assisté à la
destruction volontaire d’objets mobiliers corporels par PERSONNE1.) en état
de colère contre PERSONNE2.) et ils ont constaté qu’PERSONNE2.) était
troublée lorsque PERSONNE1.) était présent. Suite à la dispute du 5
novembre 2023, elle s’est même trouvée dans un état de panique et l’enfant
commun PERSONNE3.) était également pris de peur que le père revienne
chercher les enfants au domicile familial pour les enlever de la mère.
Il s’ajoute que, tel que déjà relevé par le juge de première instance, les
déclarations d’PERSONNE2.) quant aux violences par elle subies depuis
2016 ont été évaluées comme crédibles par le service Dyrias de l’association
« Femmes en Détresse » et l’état de dangerosité de PERSONNE1.) pour
son ancienne partenaire a été évalué à 4 sur une échelle de 5. Le rapport
établi le 19 avril 2024 par le service VI-SA-VI de l’association
« Femmes en Détresse » conclut également à l’existence d’un réel danger
pour PERSONNE2.) qui a quitté l’ancien logement familial pendant les fêtes
de Noël 2023, fait qui a été relevé par PERSONNE1.) qui s’y est rendu pour
apporter des cadeaux aux enfants communs d’après ses affirmations et en
dépit des interdictions prononcées le 22 décembre 2023. PERSONNE1.) a
également encore adressé un long message menaçant à PERSONNE2.)
après l’intervention de ces interdictions.
De plus, les parties ont introduit chacune des plaintes pénales l’une contre
l’autre et PERSONNE1.) reproche à PERSONNE2.) d’avoir consulté la
psychologue affectée à l’école fréquentée par les enfants suite à la
séparation des parents et aux problèmes comportementaux survenus dans
16
le chef de PERSONNE3.) et de PERSONNE4.), sans cependant fournir de
justification objective concernant le refus de cette consultation, a priori
justifiée et urgente eu égard à l’état de détresse des enfants qui a été
constaté.
Au vu de tous ces éléments, le juge de première instance a conclu à juste
titre qu’en raison du climat hautement conflictuel, dont la cause ne peut pas
être attribuée exclusivement à l’un des parents, mais dont l’existence est
prouvée, les parties ne sont actuellement pas en mesure de communiquer
sereinement et sur un pied d’égalité au sujet de ce que requiert l’intérêt des
enfants communs et qu’elles ne sont donc pas capables de prendre
ensemble des décisions éclairées à cet égard.
De plus, PERSONNE2.) qui a été victime de violences domestiques se
trouve dans une position de victime par rapport à PERSONNE1.), auteur de
ces violences, et l’exercice conjoint de l’autorité parentale permettrait à ce
dernier d’avoir de nouveau une mainmise sur elle.
En pareilles circonstances, l’intérêt des enfants exige qu’ils soient protégés
du contexte conflictuel qu’ils ont connu avant la séparation de leurs parents
et qui perdure entre ceux-ci.
Le jugement déféré est donc à confirmer en ce qu’il a attribué l’exercice
exclusif de l’autorité parentale à l’égard des enfants communs à la mère.
Les accessoires
Au vu de l’issue du litige, PERSONNE1.) doit supporter les frais et dépens
de l’instance.
Le présent arrêt n’étant pas susceptible d’un recours suspensif d’exécution,
la demande de PERSONNE1.) tendant à son exécution provisoire est sans
objet.
PAR CES MOTIFS
la Cour d’appel, première chambre, siégeant en matière civile, statuant
contradictoirement,
vu l’article 1007-10 du Nouveau Code de procédure civile,
reçoit l’appel en la forme,
dit qu’il n’y a pas lieu de procéder à de plus amples mesures d’instruction et
qu’il n’y a pas lieu d’écarter des pièces des débats,
dit l’appel partiellement fondé ;
par réformation,
17
dit que, le service d’accompagnement « ERP » de l’AITIA organisera des
visites entre PERSONNE1.) et les enfants communs mineurs
PERSONNE3.), né le DATE3.), et PERSONNE4.), née le DATE4.), à une
fréquence hebdomadaire, y compris pendant les vacances scolaires d’été
2024, pour remettre les enfants en confiance envers leur père,
dit qu’à cette occasion, des sorties surveillées et même non surveillées
pourront être organisées, si les responsables dudit service le jugent
opportun,
dit qu’une copie du présent arrêt
d’accompagnement « ERP » de l’AITIA,
sera
adressée
au
service
au bout d’un délai de 6 mois après la première prise de contact entre le père
et les enfants au sein du service «ERP », accorde à PERSONNE1.) à l’égard
des enfants communs mineurs PERSONNE3.) et PERSONNE4.), un droit
de visite et d’hébergement, sauf meilleur accord des parties, en période
scolaire, chaque deuxième week-end du vendredi à la sortie de l’école au
lundi à la rentrée de l’école,
dit que le premier droit de visite et d’hébergement se déroulera le
premier vendredi suivant l’écoulement du délai de 6 mois, à partir de la sortie
d’école, et que le passage de bras s’effectuera à la structure de garde des
enfants communs,
à partir du même jour, accorde à PERSONNE1.) à l’égard des enfants
communs mineurs PERSONNE3.) et PERSONNE4.), un droit de visite et
d’hébergement, sauf meilleur accord des parties, en période de vacances
scolaires, les années paires, pendant la deuxième moitié des vacances de
Pâques, les vacances de Pentecôte, Ia deuxième et quatrième quinzaine
des vacances d'été, et Ia deuxième moitié des vacances de Noël et, les
années impaires, pendant les vacances de Carnaval, la première moitié des
vacances de Pâques, Ia première et troisième quinzaine des vacances d’été,
les vacances de la Toussaint et la première moitié des vacances de Noël,
précise que, sauf autre accord des parties, pendant les vacances scolaires
d'une durée d'une semaine, le droit de visite et d'hébergement commence le
vendredi après l’école et se termine le vendredi suivant à 18.00 heures, que
pour les vacances scolaires d'une durée de deux semaines, le droit de visite
et d'hébergement de la « première moitié » commence le vendredi à la sortie
de l’école et se termine le vendredi de la semaine suivante à 18.00 heures
et celui de la « deuxième moitié » commence le vendredi à 18.00 heures
pour se terminer le vendredi avant la reprise de l’école à 18.00 heures,
précise que, sauf autre accord des parties, les vacances scolaires d'été sont
départagées en quatre périodes allant du 16 juillet à 10.00 heures au 31
juillet à 10.00 heures, du 31 juillet à 10.00 heures au 15 août à 10.00 heures,
du 15 août à 10.00 heures au 30 août à 10.00 heures et du 30 août à 10.00
heures au 14 septembre à 10.00 heures,
précise que les enfants passeront le premier week-end qui suit les vacances
scolaires auprès du parent auprès duquel ils n'ont pas passé les vacances
en dernier lieu,
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précise que lorsque la fête des Pères tombe sur un dimanche que les enfants
passent auprès de la mère, le père pourra récupérer les enfants le matin à
10.00 heures au domicile de leur mère jusqu'au lendemain rentrée des
classes et que lorsque la fête des Mères tombe sur un week-end que les
enfants passent auprès du père, la mère pourra récupérer les enfants le
dimanche en question à 10.00 heures au domicile du père,
confirme le jugement entrepris pour le surplus dans la mesure où il a été
critiqué,
dit sans objet la demande de PERSONNE1.) tendant à l’exécution provisoire
du présent arrêt,
transmet une copie de l’arrêt au juge de la jeunesse près le tribunal
d’arrondissement de Diekirch,
laisse les frais et dépens de l’instance à charge de la partie appelante.
Ainsi fait, jugé et prononcé à l’audience publique où étaient présentes :
Yannick DIDLINGER, premier conseiller-président,
Laetitia D’ALESSANDRO, greffier.