jurisprudence · v1.0.0
Cour d'appel, 7 novembre 1989, État de Monaco c/ Stés Richelmi, Spada, Triverio et autres.
Résumé
# Cour d'Appel de Monaco, 07 novembre 1989, n° 26010 > Décision commentée : Cour d'Appel de Monaco, 07 novembre 1989, n° 26010 ([Lire sur source officielle](https://legimonaco.mc/jurisprudence/cour-appel/1989/11-07-26010)) ## I. Le contexte factuel et procédural ### A. Les faits à l'origine du litige L'affaire ayant donné lieu à l'arrêt rendu le 7 novembre 1989 par la Cour d'appel de la Principauté de Monaco s'inscrit dans le cadre d'une opération majeure d'aménagement public : la réalisation du nouveau stade Louis II à Monaco. Pour mener à bien cet ouvrage complexe, l'État de Monaco, représenté par le Ministre d'État et agissant en qualité de maître de l'ouvrage, a conclu une série de contrats parallèles et distincts avec divers groupements de professionnels de la construction et de la maîtrise d'œuvre entre 1980 et 1981. En premier lieu, le 8 octobre 1980, l'État a conclu un contrat de maîtrise d'œuvre avec un groupement d'architectes composé de MM. P., G. et R., chargés des études, et de MM. L. et B., chargés des travaux. L'article 2 de ce contrat, constatant que la mission dépassait le cadre traditionnellement dévolu aux architectes, imposait à ces derniers de sous-traiter la partie de leur mission ne relevant pas spécifiquement de leur compétence à un ou plusieurs bureaux d'études techniques (BET) ou ingénieurs-conseils. En exécution de cette prescription, les architectes ont souscrit, le 20 octobre 1980, un contrat de sous-traitance avec la société Omnium technique d'habitation Méditerranée (ci-après « OTH »). Par ailleurs, ce même article 2 prévoyait que les prestations d'ordonnancement, de pilotage et de coordination (OPC) feraient l'objet d'une mission complémentaire confiée à un prestataire spécialisé proposé à l'agrément du maître de l'ouvrage. À ce titre, un avenant au contrat de maîtrise d'œuvre a été souscrit entre l'État de Monaco, les architectes et la société Copibat. En deuxième lieu, par un marché de gré à gré conclu le 27 mai 1981, l'État de Monaco a confié l'exécution des travaux du lot n° 1, intitulé « Fondations profondes », à un groupement d'entreprises constitué par les sociétés Richelmi, Soletanche et Bachy, ayant pour mandataire R. A. (ci-après dénommé « l'Entrepreneur des fondations profondes » ou « EFP »). Ce marché devait être exécuté dans un délai de huit mois et demi à compter du 11 mai 1981. Sur le plan technique, l'article 2 du marché stipulait le remplacement de huit batardeaux circulaires par un batardeau périmétrique unique ancré d'au moins 2,50 mètres dans les sables marins du quaternaire, comprenant la réalisation d'au moins huit puits filtrants répartis sur le site en accord avec l'architecte directeur des travaux. Cet ensemble « batardeau - puits filtrants » devait assurer la mise hors d'eau du chantier de fondations et de gros œuvre par un rabattement de la nappe phréatique à la cote - 3,00 NGF du niveau de la mer, avec un débit d'exhaure devant toujours demeurer inférieur à 400 mètres cubes par heure (ou 4 000 m³/heure pour l'ensemble du site selon les dispositions de l'article 33 du cahier des charges techniques particulières, dit CCTP). Tant l'article 2 du marché que l'article 33-4 du CCTP mettaient expressément à la charge de l'EFP une « obligation de résultat » vis-à-vis de l'entreprise chargée du lot n° 3 « gros œuvre », portant à la fois sur la mise hors d'eau, le bon fonctionnement du système et la stabilité de l'écran d'étanchéité (condition de « Renard ») lors des opérations de pompage. En cas de défaillance du système, l'EFP s'engageait à exécuter sans délai, sur injonction de l'architecte directeur des travaux, les adaptations nécessaires pour y remédier. L'article 103 du CCTP du lot gros œuvre précisait en outre qu'en cas de débit supérieur aux prévisions, les incidences techniques et financières supplémentaires devaient être prises en charge par l'EFP. En troisième lieu, aux termes d'un acte d'engagement sur appel d'offres conclu le 21 septembre 1981, l'État de Monaco a confié l'exécution des lots n° 2 (« Galerie technique ») et n° 3 (« Gros œuvre, maçonnerie, cuvelage ») à un groupement d'entreprises composé des sociétés Richelmi (mandataire), Spada, Triverio, EGTM et SOMAE (ci-après désigné comme « l'Entrepreneur »). Le montant de ce marché s'élevait à 173 633 478,20 francs hors taxes, pour un délai d'exécution de 26 mois (dont 19 mois pour les travaux de structure) à compter du 1er novembre 1981. Dès le début de l'année 1982, de graves difficultés techniques sont apparues concernant le rabattement de la nappe phréatique. Lors d'une réunion de chantier (compte rendu n° 14 du 28 janvier 1982), l'EFP a reconnu l'impossibilité d'atteindre la cote contractuelle de - 3,00 NGF avec l'installation mise en place, en raison notamment de la présence de nappes suspendues et d'un colmatage invoqué des puits. Le procès-verbal de réception provisoire des travaux du lot n° 1, dressé le 26 (ou 29) janvier 1982, a d'ailleurs été assorti de réserves portant sur la tenue de l'écran étanche et sur l'établissement d'un protocole avec le lot n° 3 pour la prise en compte des dépenses liées à la création de puisards complémentaires. L'Entrepreneur du gros œuvre a dû pallier cette carence en mettant en place, début février 1982, un dispositif complémentaire de pompage. Le 1er juin 1982, l'Entrepreneur a établi un « Devis pompage » faisant état de difficultés imprévues et chiffrant ses dépenses supplémentaires à 4 947 197 francs hors taxes. Après le rejet de ce devis par les architectes, l'Entrepreneur a sollicité divers aménagements financiers auprès du conseiller de gouvernement pour les travaux publics le 27 octobre 1982, puis a adressé au maître de l'ouvrage, le 10 décembre 1982, un mémoire « définitif » réclamant une indemnisation de 58 296 647 francs hors taxes (valeur base marché, hors devis de pompage rectifié) au titre du préjudice financier résultant des perturbations du chantier (libération tardive des plates-formes, difficultés de pompage, retard dans la remise des plans et mesures d'accélération pour rattraper le retard). Face à cette situation conflictuelle, l'État de Monaco et l'Entrepreneur ont signé, le 17 mars 1983, un protocole d'accord précisant qu'il n'emportait aucune novation au marché. Ce protocole prévoyait, d'une part, une ouverture de crédit de 30 millions de francs au profit du groupement (sans reconnaissance de responsabilité de l'État) assortie d'un nouveau calendrier fixant l'échéance des travaux au 31 mars 1984 et, d'autre part, la désignation d'un collège expertal de trois membres. Ce collège avait pour mission d'instruire la demande d'indemnisation : - sur un point « a » : déterminer le délai contractuel, dire s'il existait un retard, l'évaluer et en indiquer l'imputabilité, les parties convenant que les conclusions du collège s'imposeraient à elles sur ce point ; - sur un point « b » : dire si la demande du 10 décembre 1982 était fondée et évaluer le préjudice, ces conclusions ne constituant qu'une simple recommandation sujette à acceptation ou refus. Le collège expertal, constitué le 21 avril 1983, a déposé son rapport le 15 octobre 1983. Sur le premier chef, il a conclu à l'existence d'un mois de retard au 31 octobre 1983, non imputable aux deux parties au protocole. Sur le second chef, tout en admettant le principe de la recevabilité de la demande en équité, les trois experts ont divergé sur le quantum : M. Temine (désigné par l'État) l'a évalué à 3 777 570 francs ; M. Verrier (désigné par l'Entrepreneur) à 49 047 624 francs hors taxes (valeur août 1981) ; et le président du collège, M. Suder, à 50 706 000 francs hors taxes (valeur octobre 1982). Par courrier du 25 octobre 1983, l'Entrepreneur a déclaré accepter la proposition du président Suder. Toutefois, par lettre du 3 novembre 1983, l'État de Monaco a rejeté cette demande, arguant des réserves émises par les experts qui déclaraient ne pas avoir disposé de tous les éléments techniques et comptables nécessaires. ### B. Le parcours procédural et les prétentions des parties Devant le refus de l'État, l'Entrepreneur a, par exploit du 6 décembre 1983, assigné l'État de Monaco devant le Tribunal de première instance de Monaco en paiement de la somme de 50 706 000 francs avec intérêts au taux légal. Par conclusions ultérieures du 11 juillet 1985, il a révisé sa demande initiale à 50 266 754 francs et y a ajouté diverses sommes en valeur révisée pour les incidences postérieures au 31 octobre 1982 : 15 680 120 francs (accélération des travaux et retard des plans), 5 473 074 francs (surcoût de pompage), 5 850 607 francs (charges extracontractuelles de finition et éléments Seghers) et 18 970 862 francs (préjudice financier arrêté au 30 juin 1985). Par exploits du 27 juin 1984, l'État de Monaco a assigné, d'une part, les architectes en intervention forcée et déclaration de jugement commun et, d'autre part, les sociétés composant l'EFP (Richelmi, Soletanche et Bachy) en intervention forcée et en garantie. Par jugement du 31 juillet 1986 (signifié le 12 novembre 1986), le Tribunal de première instance a : - joint les instances ; - déclaré recevables l'action principale de l'Entrepreneur ainsi que les appels en intervention forcée, garantie et déclaration de jugement commun formés par l'État ; - jugé que l'État devait supporter les deux tiers (2/3) de l'indemnisation des préjudices consécutifs aux problèmes de pompage et de rattrapage des retards ; - condamné l'État à verser à l'Entrepreneur une indemnité provisionnelle de 3 000 000 francs avec exécution provisoire ; - condamné l'EFP à relever et garantir l'État à concurrence de la moitié (1/2) de l'indemnisation mise à sa charge ; - ordonné avant dire droit une expertise judiciaire confiée à quatre experts (MM. Vignon, Lasale, Akerib et Garino) pour évaluer précisément les préjudices et apprécier les responsabilités des divers intervenants. Ce jugement a fait l'objet de multiples recours devant la Cour d'appel de Monaco : 1. **Appels principaux** relevés le 11 décembre 1986 par les sociétés Soletanche et Bachy (EFP) et par le groupement d'architectes, et le 12 décembre 1986 par l'État de Monaco. 2. **Assignation en intervention forcée en cause d'appel** délivrée le 15 janvier 1987 par les architectes à l'encontre de leurs sous-traitants, les sociétés OTH et Copibat. 3. **Appel incident** formé par conclusions du 3 mars 1987 par l'Entrepreneur (groupement du gros œuvre). Les prétentions et moyens développés devant la Cour d'appel se sont révélés d'une grande densité procédurale et substantielle : * **L'EFP (Soletanche et Bachy)** a soulevé en cause d'appel une série d'exceptions de nullité et de fins de non-recevoir. Il a soutenu, à titre principal, la nullité d'ordre public du protocole du 17 mars 1983 et de la « sentence arbitrale » (le rapport du 15 octobre 1983), motif pris de la violation de l'article 941 du Code de procédure civile prohibant à l'État de compromettre sur des contestations communicables au ministère public, de la violation de l'ordonnance du 4 juin 1898 sur le contentieux des travaux publics réservant la compétence aux tribunaux ordinaires, ainsi que de la violation des règles contractuelles (articles 48 du CPS et 52 ou 152 du CCCG) et procédurales relatives à l'arbitrage (articles 21 et 956 et suivants du Code de procédure civile). Il a également soulevé plusieurs fins de non-recevoir tirées du non-respect de la procédure administrative préalable prévue au CCCG, de l'inopposabilité à son égard du protocole et du rapport d'expertise amiable, et de l'absence de demande expresse de garantie dans l'acte d'appel de l'État. Au fond, il a contesté toute défaillance, invoquant la réception de ses travaux, l'absence d'injonction des architectes, et imputant les problèmes de pompage à l'Entrepreneur (utilisation initiale de pompes de surface au lieu de pompes immergées) ainsi qu'à une sous-évaluation initiale de 20 % de son offre lors de la soumission. * **L'État de Monaco** a conclu à l'irrecevabilité et au mal-fondé de la demande de l'Entrepreneur, déclarant s'associer *parte in qua* aux moyens d'irrecevabilité soulevés par l'EFP. Il a soutenu que le protocole du 17 mars 1983 n'était qu'un simple « expédient » provisoire de trésorerie et que le rapport du collège expertal n'avait qu'une valeur d'avis incomplet ne justifiant ni le principe d'une responsabilité, ni l'allocation d'une provision de 3 millions de francs. Il a en revanche sollicité la confirmation du maintien en cause des architectes et de sa demande en garantie contre l'EFP. * **Le groupement d'architectes** a sollicité sa mise hors de cause, excipant de l'inopposabilité du protocole du 17 mars 1983 et du défaut d'intérêt de sa mise en cause judiciaire, offrant simplement d'assister le maître de l'ouvrage en tant que « sachants ». Pour le cas où ils seraient maintenus en cause, ils ont demandé que l'arrêt soit déclaré commun à leurs sous-traitants OTH et Copibat. * **Les sociétés OTH et Copibat** ont soulevé l'irrecevabilité de leur appel en intervention forcée pour la première fois en cause d'appel, invoquant la violation du principe du double degré de juridiction, l'inopposabilité des actes antérieurs et l'absence de vocation à former tierce opposition (visa des articles 129, 130 et 422 du Code de procédure civile). * **L'Entrepreneur** a conclu au rejet de toutes les exceptions de nullité et d'irrecevabilité, qualifiées de tardives et dilatoires, et a réclamé 500 000 francs de dommages-intérêts contre l'EFP pour procédure abusive. Par voie d'appel incident, il a demandé que la part de responsabilité de l'État soit portée des deux tiers (retenus par le tribunal) à 85 % (taux retenu par le collège expertal), outre la capitalisation des intérêts moratoires. --- ## II. La question de droit et la solution de la juridiction ### A. Le problème juridique posé La Cour d'appel de Monaco était confrontée à une série de questions juridiques imbriquées, touchant tant au droit processuel et au droit de l'arbitrage qu'au droit des marchés publics de travaux et au droit des obligations contractuelles dans les ensembles contractuels complexes : 1. **Sur la qualification du protocole d'accord et la validité de la procédure :** La convention par laquelle l'État, maître de l'ouvrage, et un entrepreneur confient à un collège de techniciens la mission d'instruire une réclamation financière — avec engagement d'accepter ses conclusions sur l'existence et l'imputabilité des retards, mais simple valeur de recommandation quant au bien-fondé et au chiffrage de l'indemnisation — constitue-t-elle un compromis d'arbitrage nul d'ordre public en raison de l'incapacité de l'État de compromettre (article 941 du Code de procédure civile) et de la compétence exclusive des juridictions ordinaires en matière de travaux publics (ordonnance du 4 juin 1898), et déroge-t-elle illicitement aux procédures contractuelles de règlement des différends (CCCG) ? 2. **Sur l'effet relatif des contrats et la recevabilité des actions dans une opération de construction :** L'entrepreneur titulaire d'un lot peut-il agir directement en indemnisation contre l'État, son unique cocontractant, en raison du bouleversement de l'économie de son marché provoqué par la défaillance d'un autre groupement d'entreprises lié au seul maître de l'ouvrage par un contrat distinct ? Corrélativement, le maître de l'ouvrage est-il recevable et fondé à exercer un recours en garantie contre cet autre groupement sur le fondement d'une obligation contractuelle de résultat stipulée au profit du premier entrepreneur, et ce malgré l'inopposabilité au garant de l'expertise amiable intervenue entre le maître de l'ouvrage et le demandeur principal ? 3. **Sur le partage de responsabilité et les appels en intervention forcée :** Dans quelle mesure les carences propres de l'entrepreneur victime (imprévision initiale, absence d'accord préalable du maître de l'ouvrage, réception sans réserve des installations, moyens de rattrapage disproportionnés) viennent-elles limiter son droit à indemnisation ? Enfin, l'intérêt d'une bonne administration de la justice justifie-t-il le maintien en cause des maîtres d'œuvre et l'appel en intervention forcée, pour la première fois en appel, de leurs sous-traitants aux fins de déclaration de jugement commun ? ### B. Le raisonnement et la motivation de la cour Pour confirmer dans toutes ses dispositions le jugement entrepris et accueillir l'appel en intervention forcée des sous-traitants de la maîtrise d'œuvre, la Cour d'appel déploie une motivation particulièrement structurée qui écarte successivement les obstacles procéduraux avant de trancher le fond des responsabilités. #### 1. Le rejet des exceptions de nullité et de fin de non-recevoir : la distinction entre arbitrage, expertise amiable et médiation Le premier axe majeur du raisonnement de la Cour porte sur la qualification juridique du protocole du 17 mars 1983. L'EFP, suivi par l'État, soutenait que ce texte instituait un arbitrage prohibé par l'article 941 du Code de procédure civile (interdisant de compromettre sur les causes communicables au ministère public, donc intéressant l'État). La Cour rappelle d'abord que les juges du fond ne sont nullement liés par la qualification donnée par les parties (qui avaient pu employer le terme d'« arbitres »). Elle livre ensuite une définition théorique précise de l'institution arbitrale : « *L'arbitrage, dans son acception la plus moderne, s'analyse en une institution de nature hybride et complexe tenant à la fois de la convention et du jugement et suppose une contestation déjà née que des tiers, en qualité d'arbitres, ont reçu mission de juger.* » Analysant concrètement la mission confiée au collège expertal, la Cour relève qu'il était simplement chargé « d'instruire » la demande d'indemnisation. D'une part, s'il devait déterminer le délai contractuel et donner un avis — que les parties convenaient par avance d'accepter sans réserves — sur l'existence, l'importance et l'imputabilité d'un retard, d'autre part, son avis sur le bien-fondé de la demande et l'évaluation du préjudice n'était fourni qu'« *à titre de simple recommandation sujette à acceptation ou à refus desdites parties* ». La Cour en déduit que, même si la mission relevait du droit et de la technique, elle était « *exclusive de toute intention des parties de conférer aux experts un pouvoir juridictionnel* ». L'acceptation anticipée d'un avis technique sur un point précis n'
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