jurisprudence · v1.0.0
Tribunal Suprême, 26 juillet 2023, AA et AB c/ État de Monaco
Résumé
# Tribunal Suprême de Monaco, 26 juillet 2023, n° 31060 > Décision commentée : Tribunal Suprême de Monaco, 26 juillet 2023, n° 31060 ([Lire sur source officielle](https://legimonaco.mc/jurisprudence/tribunal-supreme/2023/07-26-31060)) ## I. Le contexte factuel et procédural ### A. Les faits à l'origine du litige La fonction publique de la Principauté de Monaco a connu un mouvement d'ampleur visant sa modernisation, fruit d'une réflexion d'ensemble engagée par le Gouvernement Princier dont l'élaboration s'est déroulée en plusieurs étapes entre 2007 et 2011. Ce processus de réforme législative et réglementaire a abouti à une modification en profondeur de la loi n° 975 du 12 juillet 1975 portant statut des fonctionnaires de l'État, opérée par la loi n° 1.527 du 7 juillet 2022, complétée par la suite par la loi du 16 décembre 2022 (notamment son article 41), dont l'entrée en vigueur a été fixée au 1er janvier 2023. L'architecture nouvelle issue de cette réforme consacre une division tripartite ou tout du moins binaire marquée au sein des emplois publics de l'État. D'une part, les fonctionnaires statutaires relèvent des dispositions de la loi n° 975 du 12 juillet 1975 modifiée, la loi du 7 juillet 2022 ayant notamment introduit un principe d'exclusivité au bénéfice des ressortissants monégasques pour prétendre à cette qualité de fonctionnaire (sous réserve du cas spécifique des agents de nationalité non monégasque appartenant à la Sûreté publique mentionnés à l'article 2 de la loi). D'autre part, la loi du 7 juillet 2022 a entendu offrir un ancrage législatif au recours aux agents contractuels de l'État, pratique jusqu'alors admise dans les faits comme par la jurisprudence du Tribunal Suprême. Pour ce faire, les nouveaux articles 3-1 à 3-4 de la loi n° 975 modifiée ont consacré l'existence de ces agents contractuels tout en renvoyant la définition de leur régime juridique au pouvoir réglementaire. Plus précisément, l'article 3-3 prévoit que les agents contractuels sont recrutés et leur contrat renouvelé dans les conditions déterminées par ordonnance souveraine, sous réserve de la priorité accordée aux personnes de nationalité monégasque, tandis que l'article 3-4 dispose expressément que « les dispositions générales applicables aux agents contractuels sont fixées par ordonnance souveraine ». C'est en application directe de cette habilitation législative qu'a été édictée l'Ordonnance Souveraine n° 9.640 du 23 décembre 2022 portant dispositions générales de caractère statutaire applicables aux agents contractuels de l'État. Ce texte réglementaire définit l'ensemble du cadre d'emploi, des droits, des obligations, du régime disciplinaire et des garanties applicables aux agents de l'État n'ayant pas la qualité de fonctionnaire. Estimant que tant le principe même d'un statut fixé par voie d'ordonnance souveraine que plusieurs dispositions substantielles de ce texte portaient atteinte aux droits et libertés constitutionnellement garantis, deux organisations syndicales — l'Union des syndicats de Monaco (désignée dans les visas et motifs sous les initiales « AA ») et le Syndicat des agents de l'État et de la commune (désigné sous les initiales « AB ») — ont décidé de contester la légalité et la constitutionnalité de cette nouvelle réglementation devant la juridiction suprême monégasque. Ce recours s'inscrivait dans le prolongement immédiat d'un précédent recours en inconstitutionnalité que ces mêmes syndicats avaient formé à l'encontre de la loi n° 1.527 du 7 juillet 2022 elle-même, recours qui fut rejeté par le Tribunal Suprême par une décision n° 2022-29 rendue le 10 mars 2023, soit quelques jours seulement après l'introduction de la requête contre l'Ordonnance Souveraine. ### B. Le parcours procédural et les prétentions des parties Par une requête enregistrée au Greffe Général de la Principauté de Monaco le 6 mars 2023 sous le numéro TS 2023-06, soit moins de deux mois après la publication du texte attaqué, l'Union des syndicats de Monaco (AA) et le Syndicat des agents de l'État et de la commune (AB) ont saisi le Tribunal Suprême, sur le fondement du 1° du B de l'article 90 de la Constitution, d'un recours pour excès de pouvoir tendant à l'annulation de l'Ordonnance Souveraine n° 9.640 du 23 décembre 2022, ainsi qu'à la condamnation de l'État aux entiers dépens. Dès le 7 mars 2023, le Président du Tribunal Suprême a, par deux ordonnances, désigné Monsieur Didier Ribes, Vice-président, en qualité de rapporteur et réduit les délais de production des mémoires en réplique et en duplique. Après le dépôt de la contre-requête du Ministre d'État le 8 mai 2023, de la réplique des syndicats le 17 mai 2023 et de la duplique le 5 juin 2023, l'instruction a été clôturée par procès-verbal du Greffier en chef le 5 juin 2023, et l'affaire a été renvoyée à l'audience de l'Assemblée plénière du 12 juillet 2023. Les organisations syndicales requérantes demandaient spécifiquement l'annulation des articles 1er, 7, 14, 19 et 69 de l'Ordonnance Souveraine en raison de leur contrariété à la Constitution, tout en soutenant qu'en raison du caractère indissociable de ces dispositions avec le reste du texte, l'Ordonnance Souveraine devait être annulée dans son intégralité. Elles rappelaient à titre liminaire que les moyens tirés de la violation de dispositions constitutionnelles peuvent être examinés par le Tribunal Suprême statuant en matière administrative. Leur argumentation s'articulait autour de cinq séries de griefs : 1. **Sur l'article 1er et la sécurité juridique (articles 17 et 51 de la Constitution) :** Les requérants soutenaient que l'article 1er de l'Ordonnance méconnaissait l'article 51 de la Constitution et le principe d'égalité. En réservant le statut législatif de fonctionnaire aux Monégasques (et aux non-Monégasques de la Sûreté publique) et en soumettant les autres agents non monégasques à une Ordonnance Souveraine pour un travail pourtant identique, le dispositif créait une rupture d'égalité flagrante. Selon eux, une ordonnance souveraine, modifiable avec facilité, n'offrait pas la même sécurité juridique qu'une loi. Ils dénonçaient également des ruptures d'égalité concrètes (priorité d'emploi, recrutement, prise en charge à 100 % des frais de santé sans ancienneté, arrêt maladie sans carence, temps partiel, disponibilité, détachement, accès aux fonctions supérieures, cotisation supplémentaire de retraite complémentaire à partir de 2024 sans précision de montant) ainsi que le renvoi opéré par l'article 32 aux commissions paritaires de la loi de 1975, lesquelles ne comprennent que des représentants élus des fonctionnaires sans droit de vote pour les agents contractuels. 2. **Sur l'article 19 et le principe de non-discrimination (article 17 et titre III de la Constitution) :** Citant abondamment le droit international (Pacte de 1966, article 14 de la CEDH, article 21 de la Charte des droits fondamentaux de l'UE), le droit français (article 6 de la DDHC, Code général de la fonction publique, Code du travail, jurisprudences du Conseil constitutionnel et du Conseil d'État) ainsi que l'avis du Haut Commissaire à la protection des droits, des libertés et à la médiation du 25 septembre 2019, les syndicats reprochaient à l'article 19 d'être entaché d'incompétence négative et de violer le principe d'égalité. Premièrement, le texte semblait limiter la non-discrimination à « l'application du statut » sans couvrir la phase de recrutement, nécessitant à tout le moins une réserve d'interprétation. Deuxièmement, son troisième alinéa semblait autoriser des dérogations pour « exigences professionnelles essentielles et déterminantes » à des motifs pourtant prohibés de manière absolue (sexe, orientation sexuelle, opinions, appartenance ethnique, religion), alors que seuls l'âge, l'état de santé ou le handicap peuvent constituer des motifs objectifs liés à l'emploi. Troisièmement, la liste des motifs prohibés était jugée incomplète faute de mentionner la discrimination directe et indirecte, l'âge, l'état de grossesse, le nom patronymique et la « prétendue race ». 3. **Sur l'article 14 et les droits de la défense (article 19 de la Constitution) :** Les requérants soutenaient que l'article 14 violait les droits de la défense à trois titres : il ne posait pas le principe du droit de prendre copie du dossier ; il limitait la communication préalable du dossier aux seules sanctions disciplinaires de l'article 67 (passage en conseil de discipline) au lieu de l'étendre à toutes les sanctions et mesures prises en considération de la personne ; enfin, il était entaché d'incompétence négative en excluant de la consultation certaines pièces « indéterminées » renvoyées sans encadrement à un texte réglementaire inférieur, empêchant l'agent de vérifier l'absence au dossier de mentions prohibées par le premier alinéa (opinions, mœurs, origines). En réplique, s'appuyant sur la réserve d'interprétation émise par le Tribunal Suprême le 10 mars 2023 sur la loi des fonctionnaires, ils reprochaient à l'Ordonnance de ne pas avoir défini elle-même ces critères objectifs d'exclusion. 4. **Sur l'article 69 et l'effacement des sanctions (articles 17 et 25 de la Constitution) :** Les syndicats faisaient valoir que subordonner l'effacement des sanctions disciplinaires à la condition d'avoir « donné toute satisfaction » méconnaissait l'égalité devant la loi et la liberté du travail (qui implique la liberté d'évoluer professionnellement). Opposant ce texte au droit français (décret du 25 octobre 1984 modifié ayant supprimé cette notion au profit du seul critère objectif de l'absence de nouvelle sanction), ils qualifiaient cette condition de purement subjective et non encadrée. 5. **Sur l'article 7 et le contrôle déontologique post-emploi (articles 22 et 25 de la Constitution) :** Enfin, l'obligation faite à l'agent d'informer l'Administration de tout changement d'activité pendant deux ans après la cessation de ses fonctions était critiquée comme portant une atteinte disproportionnée à la vie privée et à la liberté du travail, faute de précision dans l'Ordonnance (et faute d'arrêté ministériel déjà publié) sur la nature des emplois justifiant une telle mesure intrusive. En défense, le Ministre d'État concluait au rejet de la requête (qu'il analysait comme une demande d'annulation partielle faute d'indissociabilité des articles visés) et à la condamnation des requérants aux dépens. Son argumentation reposait à titre principal sur l'autorité et la transposition des motifs de la décision n° 2022-29 du 10 mars 2023 par laquelle le Tribunal Suprême avait validé les dispositions identiques ou symétriques de la loi n° 1.527 du 7 juillet 2022. Il opposait ainsi que : - la dualité entre loi (pour les fonctionnaires, en vertu de l'article 51 de la Constitution) et ordonnance souveraine (pour les contractuels) résultait de la Constitution elle-même et du renvoi opéré par la loi de 1975 modifiée, déjà jugée conforme à la Constitution ; - l'article 19, situé dans les dispositions générales, s'appliquait au recrutement comme à la carrière, n'autorisait aucune distinction fondée sur des caractéristiques personnelles étrangères aux capacités, et n'avait pas à énumérer exhaustivement toutes les implications du principe d'égalité ; - l'article 14 incluait le droit à copie, coexistait avec le principe général du droit des droits de la défense applicable à toute mesure prise en considération de la personne, et pouvait légalement renvoyer à un arrêté ministériel la définition des pièces non consultables sous le contrôle du juge ; - l'article 69 reposait sur une appréciation de la manière de servir encadrée par les avis du chef de service et de la commission de la fonction publique ainsi que par le contrôle du juge de l'excès de pouvoir ; - l'article 7 instituait une simple obligation déclarative limitée aux emplois dont la nature des fonctions le justifie, nécessaire au contrôle déontologique et renvoyant légitimement ses modalités à un arrêté ministériel. Lors de l'audience, le Procureur Général s'en est remis à la sagesse du Tribunal Suprême. --- ## II. La question de droit et la solution de la juridiction ### A. Le problème juridique posé Le Tribunal Suprême, siégeant en Assemblée plénière en matière administrative sur le fondement du 1° du B de l'article 90 de la Constitution, était confronté à une question juridique globale se décomposant en cinq problèmes de constitutionnalité précis : L'Ordonnance Souveraine n° 9.640 du 23 décembre 2022 portant dispositions générales de caractère statutaire applicables aux agents contractuels de l'État est-elle entachée d'excès de pouvoir pour violation de la Constitution : 1. En ce que son article 1er fixe par voie réglementaire le cadre statutaire des agents contractuels au lieu de recourir à la loi comme l'impose l'article 51 de la Constitution pour les fonctionnaires ? 2. En ce que son article 7 impose aux anciens agents contractuels une obligation déclarative de changement d'activité professionnelle durant deux ans après la cessation de leurs fonctions au regard du droit au respect de la vie privée (article 22) et de la liberté du travail (article 25) ? 3. En ce que son article 14 aménage le droit d'accès et de communication du dossier individuel en matière disciplinaire et renvoie à un arrêté ministériel la détermination des pièces non consultables au regard du principe constitutionnel des droits de la défense (article 19) ? 4. En ce que son article 19 formule le principe de non-discrimination et prévoit des dérogations fondées sur la nature de l'emploi ou des exigences professionnelles essentielles et déterminantes au regard du principe d'égalité (article 17) et des autres droits et libertés du titre III ? 5. En ce que son article 69 subordonne l'effacement des sanctions disciplinaires à la condition que l'agent ait « donné toute satisfaction » au regard du principe d'égalité (article 17) et de la liberté du travail (article 25) ? ### B. Le raisonnement et la motivation de la cour Pour rejeter l'intégralité des conclusions aux fins d'annulation, le Tribunal Suprême déploie un raisonnement méthodique, examinant successivement chacun des cinq articles contestés. Sa motivation combine la théorie de la loi-écran (ou du renvoi législatif), le contrôle de proportionnalité, la mobilisation des principes généraux du droit et la technique des réserves d'interprétation constructives et directives. #### 1. L'inopérance du grief tiré de l'article 51 de la Constitution contre l'article 1er (Considérants 2 à 5) Abordant en premier lieu la contestation de la nature réglementaire du statut des agents contractuels, le Tribunal Suprême cite l'article 51 de la Constitution (« Les obligations, droits et garanties fondamentaux des fonctionnaires, ainsi que leur responsabilité civile et pénale, sont fixés par la loi ») ainsi que les articles 3-3 et 3-4 de la loi n° 975 du 12 juillet 1975 modifiée, lesquels confient expressément à une ordonnance souveraine le soin de déterminer les conditions de recrutement, de renouvellement et les dispositions générales applicables aux agents contractuels. Le juge en déduit d'abord un motif d'ordre procédural et de compétence : le moyen articulé contre l'article 1er de l'Ordonnance Souveraine doit en réalité « être regardé comme dirigé contre les dispositions [...] de la loi du 12 juillet 1975 » qui ont opéré ce renvoi réglementaire. Or, dans le cadre d'un recours pour excès de pouvoir dirigé contre une ordonnance souveraine, les requérants ne peuvent utilement invoquer à l'encontre de cette loi une méconnaissance de l'article 51 de la Constitution. Mais le Tribunal Suprême ne s'arrête pas à cet écran législatif et ajoute, à titre surabondant (« au demeurant »), une réponse de fond radicale : ni l'article 51 de la Constitution — qui ne vise que les seuls fonctionnaires —, ni aucun des droits et libertés garantis par le titre III de la Constitution n'impose que les dispositions générales applicables aux agents contractuels de l'État soient prévues par la loi. Le moyen est dès lors écarté sans que le Tribunal ait besoin de répondre dans ses motifs aux griefs accessoires relatifs à l'article 32 ou aux différences de traitement avec les fonctionnaires, lesquels se heurtaient au même obstacle législatif. #### 2. La proportionnalité du contrôle déontologique post-emploi de l'article 7 (Considérants 6 et 7) Examinant ensuite l'obligation faite à l'agent contractuel par le troisième alinéa de l'article 7 d'informer son Administration de tout changement d'activité pendant deux ans après la cessation de son emploi, le Tribunal Suprême relève d'emblée que cette obligation ne pèse pas indistinctement sur tous les agents, mais uniquement sur ceux « ayant occupé un emploi dont la nature des fonctions le justifie », un arrêté ministériel devant en préciser les modalités d'application. Le juge procède alors à un contrôle classique de proportionnalité de l'atteinte portée au droit au respect de la vie privée : - **Nécessité et légitimité du but :** L'obligation déclarative est jugée nécessaire à la mise en œuvre du contrôle déontologique prévu par le même article et justifié par la nature des fonctions exercées au sein de l'État. Elle poursuit un objectif de prévention et de lutte contre les conflits d'intérêts, ce qui constitue un « motif d'intérêt général ». - **Proportionnalité de la mesure :** Compte tenu de cet objectif, d'une durée limitée à deux années et de la nature purement déclarative de l'obligation restreinte à certains emplois, l'article 7 ne porte pas une atteinte disproportionnée au droit au respect de la vie privée. #### 3. L'encadrement de l'article 14 par les principes généraux et une réserve d'interprétation sur les droits de la défense (Considérants 8 à 11) L'examen de l'article 14 relatif au dossier individuel et disciplinaire conduit le Tribunal Suprême à formuler trois réponses distinctes qui neutralisent les critiques syndicales tout en encadrant strictement le pouvoir réglementaire subordonné : - **Sur l'effectivité de l'accès et le droit de copie (cons. 9) :** Procédant par interprétation constructive du texte, le Tribunal affirme que le droit d'obtenir communication des pièces de son dossier énoncé par l'article 14 « comporte, pour l'agent concerné, celui d'en prendre copie ». Combiné avec l'article 67 qui prévoit la mise en demeure de fournir des explications et le droit de consulter le dossier auprès de la Direction des ressources humaines et de la formation de la Fonction publique en cas de procédure devant le conseil de discipline, ce texte garantit un exercice effectif des droits de la défense. - **Sur les mesures prises en considération de la personne (cons. 10) :** Pour écarter le grief d'incompétence négative tiré du silence de l'Ordonnance sur les mesures non disciplinaires ou ne relevant pas de l'article 67, le Tribunal Suprême rappelle avec force l'existence et la portée autonome du « principe général du droit de respect des droits de la défense ». En vertu de ce principe, l'autorité administrative doit communiquer les motifs de toute mesure prise en considération de la personne et permettre à l'intéressé de prendre connaissance des pièces correspondantes de son dossier, de présenter ses observations et, le cas échéant, de se faire assister par un conseil de son choix. Ce principe s'imposant de plein droit à l'Administration sans qu'un texte ait besoin de le rappeler, le silence de l'Ordonnance n'emporte aucune inconstitutionnalité. - **Sur les pièces non consultables et le renvoi à un arrêté minist
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