STSJAD ANDORRA, a 10 de setembre del 2008 - ROJ: STSJAD 305/2008

Revocar parcialment dita sentència en el sentit d'apreciar en l'acusat Plaza la circumstància atenuant de ser menor de 21 anys d'edat i imposar-li pel delicte major continuat d'introducció de moneda inautèntica en concurs medial amb un delicte major de posada en circulació de moneda inautèntica, amb la qualificació de pertànyer a una organització, la pena de TRES ANYS I TRES MESOS DE PRESÓ i MULTA DE QUINZE MIL (15.000) EUROS, i pel delicte major de ser membre d'una associació il·lícita amb finalitat de cometre algun delicte, exercint una activitat rellevant, la pena de DOS MESOS DE PRESÓ.

Confirmar la resta del pronunciaments de la sentència apel·lada.

Declarar d'ofici les despeses processals causades pel recurs de l'apel·lant Plaza, i condemnar als apel·lants Galan, Águila i Pombo al pagament de les despeses processals causades pel recurs a la seva instància.

Rectificar l'error de transcripció en el primer Considerant de la sentència, a la pàgina 55, substituint la frase "que fou donada per aute de 22 de maig del 2.007" per la frase "que fou donada per aute de 22 de març del 2.007", i a la pàgina 60, en l'apartat e), substituint la frase "va efectuar una compra de 1.200 euros al comerç D. per la frase "va efectuar una compra de 200,00 euros al comerç D..

Retornar la Causa al M. Iltre. Tribunal de Corts, amb certificació de la present Sentència, per al seu compliment i execució.

II.-RESULTANT: que contra la esmentada sentència la representació processal dels acusats Plaza i Galan ha formulat incident de nul·litat d'actuacions per vulneració del dret al secret de les comunicacions, vulneració fonamentada en que els informes confeccionats pel Servei de Policia referent a les trucades emeses des dels telèfons mòbils dels esmentats acusats, arran de la seva detenció, i la informació extreta de les agendes telefòniques són prova il·lícita perquè es va obtenir infringint els articles 14 i 15 de la Constitució, referent al dret a la intimitat, perquè els agents del Servei de Policia que varen investigar, manipular i utilitzar dits telèfons mòbils ho varen fer sense la corresponent autorització judicial.

Entén aquesta representació processal que la manipulació dels telèfons mòbils dels acusats pels agents del Servei de Policia, llavors detinguts al Despatx Central de Policia, consistent en trucar amb els mateixos telèfons, descarregar fotografies i examinar les agendes que s'hi contenen, vulnera el dret del titular del telèfon al secret de les comunicacions. Per la qual cosa sol·licita al Tribunal que, tenint per formulat incident de nul·litat d'actuacions contra la Sentencia d'aquest M.I. Tribunal Superior de Justícia (Sala Penal), es declarin vulnerats els drets invocats en el seu escrit de formulació de l'incident i es dicti una nova sentència sense la vulneració dels drets invocats.

III.-RESULTANT: que contra la mateixa sentència la representació processal de l'acusat Águila també ha formulat incident de nul·litat d'actuacions que fonamenta en que la sentència d'aquest Tribunal Superior no examina ni dóna resposta motivada a cap de les al·legacions formulades per dita representació processal en el seu recurs d'apel·lació contra la sentència dictada pel Tribunal de Corts, i que es limita a reprendre les conclusions del mateix Tribunal de Corts i, d'altra banda, en que la sentència ratifica la condemna dictada pel Tribunal de Corts en base a una prova indiciaria insuficient, d'acord amb la Jurisprudència, per la qual cosa s'ha vulnerat el principi de presumpció d'innocència i el dret a obtenir una decisió motivada que, segons el parer de dita representació processal, són continguts en el dret fonamental a la jurisdicció protegit a l'article 10 de la Constitució andorrana i 6 de la Convenció Europea dels drets de l'Home.

Per la qual cosa sol·licita al Tribunal que tingui per formulat, en temps i forma, l'incident de nul·litat d'actuacions contra la sentencia d'aquest Tribunal dictada en data 30 de juny del 2008 i declari vulnerat el dret de l'acusat Águila a la presumpció d' innocència i es dicti nova sentencia en plena garantia dels seus drets constitucionalment protegits.

IV.-RESULTANT: que de l'escrit formulant l'incident de nul·litat d'actuacions se'n donà trasllat al Ministeri Fiscal qui interessà la desestimació dels incidents de nul·litat. Pel que fa al formulat per la representació processal dels condemnats Plaza i Galan, perquè no precisa de quina vulneració del dret a la jurisdicció i al procés degut es tracta. El Ministeri Fiscal observa que la sentencia del Tribunal Superior de Justícia conté una motivació suficient, que la decisió no és arbitrària i que no incorre en incongruència omisiva I, en quan a la al·legació de la vulneració del dret al secret de les comunicacions, que aquest dret fonamental està reconegut en l'article 15 de la Constitució i, per tant, la seva presumpta vulneració no pot invocar-se en aquest procediment de l'incident de nul·litat d'actuacions.

En quan als motius al·legats per la representació processal del condemnat Águila, el Ministeri Fiscal considera que no hi ha hagut la violació del dret a la presumpció d'innocència ja que està admès que el Tribunal formi el seu convenciment en base a la prova indiciaria o indirecta, i en la sentència del Tribunal Superior s' explicita detalladament els nombrosos elements acreditant aquesta prova indiciaria, valorant els indicis incriminatoris per construir la prova indiciària suficientment vàlida i eficaç per desvirtuar la presumpció d'innocència. A més a més, el Ministeri Fiscal entén que la sentència conté un raonament mínim suficient no sent la decisió arbitrària.

Per tot això, el Ministeri Fiscal interessa la desestimació d'ambdós incidents de nul·litat ja que la sentència dictada per aquest Tribunal no vulnera el dret fonamental a la jurisdicció dels ara condemnats.

FONAMENTS DE DRET

I.-CONSIDERANT: que, d'acord amb el que disposa l'article 18 bis apartat 3 de la Llei Transitòria de Procediments Penals, l'incident de nul·litat d'actuacions sols hi cap contra les sentències o resolucions fermes en el procediment de les quals s'hagi produït una vulneració del dret fonamental a la jurisdicció reconegut en l'article 10 de la Constitució si bé, com es disposa en el mateix apartat 3 de l'esmentat article, sols es pot demanar la anul·lació de la sentència o resolució ferma quan la vulneració de l'esmentat dret fonamental no hagi pogut ésser denunciada anteriorment. D'això en resulta el caràcter inequívocament excepcional de l'incident de nul·litat d'actuacions doncs la norma general és, com disposa l'apartat 1 del mateix article 18 bis, que la vulneració del dret fonamental a la jurisdicció ha de fer-se valer per la persona directament afectada fent ús "de tots els recursos i remeis jurisdiccionals que corresponguin ordinàriament".

II.-CONSIDERANT: que la representació processal dels condemnats Plaza i Galan fonamenta l'incident de nul·litat d'actuacions en una presumpta vulneració del dret al secret de les comunicacions perquè els agents del Servei de Policia haurien investigat, manipulat i utilitzat els telèfons mòbils dels esmentats condemnats sense la corresponent autorització judicial.

Neguem la denunciada vulneració del dret fonamental al secret de les comunicacions i no podem menys que donar per reproduït el que argumentem en el I CONSIDERANT de la sentència en el sentit de que considerem perfectament ajustada a dret l'acció duta a terme pels agents del Servei de Policia d'efectuar una trucada des de cadascun dels mòbils intervinguts als detinguts a un mòbil del mateix Servei per tal de poder verificar el número de línia de cadascun dels mòbils intervinguts, per tal d'assegurar la identificació del número del telèfon abans que es descarregués la bateria i el telèfon s'apagués per tal de poder fer un examen del tràfic de trucades de cadascun dels mòbils un cop ja comptessin amb l'autorització judicial, així com el fet de descarregar dues fotografies d'un dels mòbils i examinar l'agenda telefònica de cadascun dels mòbils, "ja que per a dur a terme aquestes actuacions no calia l'autorització judicial que estableix l'article 87.2 del Codi de Procediment Penal ja que cap de les tres suposava cap restricció del dret fonamental al secret de les comunicacions, doncs ni l'agenda telefònica, ni els arxius fotogràfics que puguin contenir els telèfons mòbils són aspectes que no queden compresos en la protecció del dret fonamental ja que ni una ni altra poden ser considerades comunicacions, ni formaven part de cap comunicació en el cas concret d'autes. D'altra banda, el fet d'efectuar una trucada des de cadascun dels mòbils per esbrinar el número que els corresponia tampoc queda sota la protecció jurisdiccional perquè no és, ni s'integra, en cap mena de comunicació del titular del telèfon. Per tant, aquesta actuació dels agents del Servei de Policia fou en el marc de les facultats que els atorga l'article 26 del Codi de Procediment Penal". D'altra banda, va quedar plenament acreditat que la següent actuació dels agents del Servei de Policia consistent en examinar el contingut de cadascun dels telèfons mòbils, prenent nota de les trucades sortints i entrants, així com dels missatges MSM i del seu contingut, aspectes que sí estan emparats per la protecció del dret fonamental al secret de les comunicacions, fou duta a terme quan ja comptaven amb la corresponent autorització judicial

D'altra banda i encara que neguem que hi hagi hagut vulneració del dret fonamental al secret de les comunicacions, volem fer palès, com de manera encertada fa notar el Ministeri Fiscal en el seu informe d'oposició als incidents de nul·litat d'actuacions, que sols es pot acudir a aquest procediment extraordinari de l'incident de nul·litat d'actuacions en el cas de que s'entengui vulnerat el dret fonamental a la jurisdicció que, com ja té abastament declarat la Jurisprudència, s'entén com el dret a l'accés a la jurisdicció i que en l'àmbit del procés penal comprèn el dret de provocar, amb l'exercici de l'acció penal, una actuació processal i a obtenir una resolució judicial raonada i fonamentada en dret i que doni cabdal resposta a les pretensions formulades per la part, sigui o no favorable als interessos de la part. L'al·legació de una presumpta vulneració d'altres drets fonamentals, com el dret fonamental al secret de les comunicacions, no pot ser al·legat en el marc del present incident.

Procedeix, per tot l'exposat, desestimar l'incident de nul·litat d'actuacions interposat per la representació processal dels condemnats Plaza i Galan.

III.-CONSIDERANT: que la representació processal del condemnat Águila fonamenta l'incident de nul·litat d'actuacions en que la sentència d'aquest Tribunal Superior no examina ni dóna resposta motivada a cap de les al·legacions formulades per dita representació processal en el seu recurs d'apel·lació contra la sentència dictada pel Tribunal de Corts, i que es limita a reprendre les conclusions del mateix Tribunal de Corts i, d'altra banda, en que la sentència ratifica la condemna dictada pel Tribunal de Corts en base a una prova indiciaria insuficient, d'acord amb la Jurisprudència, per la qual cosa s'ha vulnerat el principi de presumpció d'innocència i el dret a obtenir una decisió motivada, drets que aquesta part entén son continguts en el dret fonamental a la jurisdicció protegit a l'article 10 de la Constitució.

Contràriament al parer de la representació processal del condemnat Águila, aquest Tribunal considera que el dret fonamental a la presumpció d'innocència no queda comprès en el dret a la jurisdicció i que, per tant, una presumpta vulneració del dret a la presumpció d'innocència no pot ser objecte del procediment excepcional de l'incident de nul·litat d'actuacions.

D'altra banda, rebutjem la pretesa manca de motivació de la sentència. En el V CONSIDERANT de la sentència es refereixen els indicis incriminatoris que serveixen per integrar la prova indiciària de càrrec en la que es fonamenta la condemna de Águila pel delicte major de ser membre exercint un poder de fet en associació il·lícita amb finalitat de cometre algun delicte, dels articles 359 i 360 del Codi Penal. Es valora que els indicis sobre els que el Tribunal de Corts va formar la seva convicció eren indicis plenament provats i que el raonament d'inferència realitzat pel mateix Tribunal no era absurd ni arbitrari sinó, ben contràriament, plenament conforme a la lògica. El que no s'analitzessin els indicis un per un sinó a tall d'exemple no pot suposar una manca de motivació quan està admès que una motivació per remissió és una motivació vàlida i que l'exigència de motivació de les resolucions judicials no imposa als Tribunals el deure de fer una motivació exhaustiva.

Procedeix, doncs, desestimar també l'incident de nul·litat d'actuacions interposat per la representació processal del condemnat Águila.

IV.-CONSIDERANT: que havent-se desestimat totalment els presents incidents, les despeses causades hauran de ser al respectiu càrrec dels que han instat l'incident.

Decisio

Vistes la Constitució, El Codi Penal, el Codi de Procediment Penal, la jurisprudència d'aplicació, i altres fonts del Dret del Principat d'Andorra,

La Sala Penal del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

D E C I D I M

1.- Desestimar els incidents de nul·litat d'actuacions promoguts per la representació processal dels condemnats Plaza i Galan i per la representació processal del condemnat Águila contra la sentència de data 30 de juny del 2008 dictada per aquest M.I. Tribunal en el present Rotlle.

2.- Condemnar a les parts que han promogut l'incident al pagament de les despeses processals causades.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.

Subir

Diccionario RAE