STSJAD ANDORRA, a 22 de desembre del 2015 - ROJ: STSJAD 306/2015

II.- Per ofici de data 26 de juny del 2014, l'Hble Batlle Sra. Jover trameté còpia de l'Aute dictat en el marc de les actuacions amb número de referència J-0118- 7/2014, i pel quin es va decidir "No donar lloc a la petició d'internament involuntari amb finalitats terapèutiques del Sr. Escolano, plantejada per part de l'Àrea d'Atenció Social Primària del Ministeri de Salut i Benestar, per informe de 7 d'abril d'enguany, sense perjudici del que pugui esdevenir en el futur respecte de la situació del Sr. Escolano, que està sent objecte d'un procediment d'incapacitació referenciat amb el número B-0767-2/2014."

III.- En compliment de l'article 4.8 de la Llei 27/2013 de 19 de desembre de modificació de la llei 15/2004, qualificada d'incapacitació i organismes tutelars, es procedí, en presència de totes les parts, a l'exploració del presumpte incapaç, a la contesta i proposició de proves. El Sr. Plana es remeté al seu escrit de demanda, la representació lletrada del Sr. Escolano aportà en aquell mateix acte un escrit, oposant-se a la demanda, i sol·licitant que es dicti sentència desestimant íntegrament la demanda formulada per l'actora, i condemnant al demandant al pagament de les costes processals causades inclosos els honoraris d'advocat i procurador, així com sol·licitant que es requereixi per ofici al Centre Mèdic d'Atenció Primària de Sant Julià de Lòria als efectes d'acreditar si el Sr. J.P. segueix de forma diària el tractament mèdic prescrit. Finalment el Ministeri Fiscal manifestà que no s'oposava a la demanda formulada per la part demandant sense `perjudici del resultat de les proves a practicar i com a aquestes, proposava prova pericial mèdica, que es donin per reproduïdes les proves sol·licitades per les parts, que es requereixi als Serveis Socials perquè aportin tota la documentació relativa al Sr. J.P., i que s'adjuntin en autes per corda fluixa els autes civils, penals i de jurisdicció voluntària tant a tràmit com arxivats, relatius al Sr. Escolano

Finalment i en aquell mateix acte, la part agent sol·licità que la petició d'internament urgent provisional fos qualificada com a subsidiària, sempre i quan el Sr. J.P. acredités que segueix les pautes terapèutiques indicades pel psiquiatre. El Ministeri Fiscal s'oposava a aital pretensió atès que aquesta mesura ja fou denegada en el marc de la causa J-0118-7/2014.

Quart.-que mitjançant diligència judicial practicada en data 17 de febrer del 2015 es procedí al tancament del present judici, havent assenyalat l'audiència del dia 3 de març següent per a la presentació dels respectius escrits de conclusions, mitjançant els quals les parts insistiren en llurs pretensions.

Altrament el Ministeri Fiscal informà per escrit de data 24 de febrer d'enguany que s'acordés de conformitat amb les disposicions de la Llei Qualificada d'Incapacitació i Organismes Tutelars, declarar la incapacitat del Sr. Escolano, instituint-se la tutela del mateix i declarant a la Expósito, tutora del mateix.

IV.- L'Hble. Batlle va dictar Sentència en data 27 de març de 2015 i va decidir que : "Primer.- Que he de declarar i declaro la incapacitació del Sr. Escolano, nascut el dia xx de gener de 19xx a Barcelona, i de nacionalitat andorrana, sotmetent-lo al règim de tutela, sense que sigui necessari pronunciar-se sobre la necessitat del seu internament.

Segon.- Que he de nomenar i nomeno tutor de l'incapaç a la Expósito, havent de prendre possessió del seu càrrec de tutor una volta guanyi fermesa la present resolució judicial, als efectes d'acceptar el nomenament i assabentar-la dels deures i obligacions inherents a la funció referida.

Tercer.- Promoure d'ofici, un cop ferma la present resolució, la seva inscripció prop del Registre Civil del Principat d'Andorra.

Quart.- Que es notifiqui la present resolució a la Expósito, a les parts i al Mgfic. Ministeri Fiscal. "

V.- Contra l'esmentada resolució formula recurs d'apel·lació la representació processal de Escolano i, en virtut dels arguments que exposa en les seves conclusions, demana la seva revocació i que, de manera subsidiària, s'instituís una curatela respecte la seva salut i higiene personal i en l'àmbit patrimonial per aquelles actuacions que requerissin una sèrie d'operacions complexes.

FONAMENTS DE DRET

PRIMER. - En el present litigi es debat sobre la capacitat del Sr. Escolano, major d'edat, de nacionalitat andorrana, amb número de passaport xx.xxx, nascut en el dia xx de gener de 19xx, fill de T. i de M.C., ja difunts.

La sentència de l'Hble. Batlle declara la incapacitat total d'en Jordi i nomena tutor a la Expósito

Contra tal decisió, s'alça la part demandada. És a dir, el propi interessat el qual demana que se'l declari plenament capaç per autogovernar-se i subsidiàriament, sotmès a curatela. El Mgfc. Ministeri Fiscal (amb la particularitat que més endavant es dirà) i el demandant, el seu germà Amorós, demanen la desestimació del recurs i la confirmació íntegra de la sentència impugnada.

SEGON.- Hem de començar per recordar que el marc legislatiu que ha d'envoltar tota presa de decisió envers la manca de capacitat d'autogovernar- se ha d'estar alineat amb el Conveni relatiu als drets de les persones discapacitades i del Protocol opcional al Conveni relatiu als drets de les persones discapacitades, fets a Nova York el 13 de desembre del 2006 que va ser ratificat per Andorra en data de 10.10.13 i publicat en el BOPA núm. 51- XXV.

Pel que aquí interessa hem de destacar els següents articles: l'article 3 lletra a) que entre els principals generals del Conveni de Nova York quan diu:

"Article 3 Principis generals Els principis d'aquest Conveni són: a) El respecte per la dignitat intrínseca, l'autonomia individual, incloent-hi la llibertat de prendre les pròpies decisions, i la independència de les persones; "

O l'article 12.1 i 12.4 que obliguen:

"1. Els estats part reafirmen que les persones discapacitades tenen dret al reconeixement de la seva personalitat jurídica a tot arreu.

1. Els estats part s'asseguren que en totes les mesures relatives a l'exercici de la capacitat jurídica es proporcionen les garanties adequades i efectives per impedir els abusos, de conformitat amb el dret internacional en matèria de drets humans. Aquestes garanties han d'assegurar que les mesures relatives a l'exercici de la capacitat jurídica respectin els drets, la voluntat i les preferències de la persona concernida, que no hi hagi conflicte d'interessos ni abús d'influència, que siguin proporcionals i adaptades a les circumstàncies de la persona concernida, que s'apliquin en el termini més breu possible i que estiguin subjectes a un control periòdic, per part d'un òrgan competent, independent i imparcial o un òrgan judicial. Aquestes garanties han de ser també proporcionals al grau en què aquestes mesures que han de facilitar l'exercici de la capacitat jurídica afectin els drets i interessos de la persona concernida."

Aquests preceptes del Conveni de Nova York obliguen a prendre les mesures proporcionades a allò que sigui obligat decidir per evitar un perjudici a una persona que no sigui plenament capaç de governar-se a si mateixa però atès que es veu afectada la seva capacitat de decidir -que s'integra dins el concepte de dignitat i a la seva autodeterminació personal- cal fer-ho de la manera menys restrictiva possible i d'aquesta manera evitar que amb una mesura massa desproporcionada es pugui incorre en un paternalisme que ja no es correspongui amb els signes dels temps que vivim.

TERCER.- Establertes aquestes premisses, hem d'examinar la prova practicada en el present cas i els propis termes en que es pronuncia la sentència d'instància. Aquests no dubte en considerar que El Sr. J.P. pateix un grau lleu d'etiologia congènita i un trastorn de la personalitat que comporta un dèficit intel·lectual des del seu naixement. I aquest pronunciament es fonamenta en el dictamen pericial dut a terme pel Dr. Porras que conclou "donat el diagnòstic de oligofrènia en grau lleu, i de síndrome orgànic de la personalitat que pateix el SDR. P. a (...) el mateix no disposa de suficients capacitats, ja que les té alterades de forma parcial. En primer lloc i en l'àmbit patrimonial, no disposa de suficients condicions mentals per realitzar operacions econòmiques d'una certa complexitat i per aquest fet caldria protegir els seus béns i interessos i evitar que algú abusés econòmicament d'ell. En segon lloc i en quant a les activitats de la vida diària, ell per si sol pot cuidar-se i en termes generals, regir la seva pròpia vida, excepte en lo referent a la vigilància de la seva pròpia salut i higiene personal, ja que necessita específicament per aquestes dues últimes accions, d'algú que el cuidi i supervisi, ja que no és gaire conscient de les limitacions que pateix i per exemple, no es pot donar compte en un moment determinat que pot tenir que ingressar temporalment a un hospital i a més, la seva higiene personal té certes mancances. Finalment conclou que "no es donen criteris clínics perquè tingui d'ingressar a una Institució tancada, malgrat no es descarta que en alguns moments futurs pugui requerir transitòriament d'algun ingrés psiquiàtric, com ha passat en dos moments anteriors de la seva vida".

I altres proves documentals també han acreditat que ha patit de diversos episodis d'alteració conductual que han donat lloc a diverses atencions hospitalàries i alguna denúncia penal i el seguiment continuat pel Centre de Salut Mental de l'Hospital Ntra. Senyora de Meritxell i el Centre de Salut de Sant Julià de Lòria. És una persona que viu sola en una pensió, que té mala relació familiar amb el seu germà gran i que és atès en el menjador social de la Creu Roja en diverses ocasions. Té compte bancari en ORG_0 i té a nom seu una empresa pròpia de distribució de publicitat per bústies i rep un ajut del M.I. Govern per pagar el seu habitatge a la pensió. La policia andorrana ha hagut d'intervenir en diverses ocasions per alteracions de conducta del Sr. P.

QUART.- D'aquestes conclusions mèdiques -que no han estat impugnades en el recurs- i de la resta del material probatori no podem compartir que la conseqüència sigui ni la seva plena capacitat d'autogovernar-se ni la seva incapacitat total atès que es diu que el seu dèficit és "lleu", que no pot fer operacions "d'una certa complexitat"; que és pot ell per si sol pot cuidar-se i en termes generals, regir la seva pròpia vida, excepte en lo referent a la vigilància de la seva pròpia salut i higiene personal", resulta coherent que es complementi la seva personalitat per realitzar determinats actes que no pugui fer ell sol, però no que se l'incapaciti de manera total.

En conseqüència. la institució més acurada en aquest casos és la d'una curatela prevista en els articles 53 i seg. del Text Refòs de la Llei 14/2004 de 3 de novembre, qualificada d'incapacitació i organismes tutelars aprovat per Decret legislatiu de 26 de febrer de 2014. Aquesta és la petició subsidiària que fa el propi interessat i el Mgfc. Ministeri Fiscal, com es pot interpretar del seu recurs en el que estima que s'ha d'instituir una tutela "ni que fos parcial". I aquesta curatela ha de limitar-se a la cura i vigilància de la seva salut i higiene personal en l'àmbit personal i a les funcions que preveuen els articles 42.1 i 57.2 per remissió del que permet l'article 58.2 de la mateixa Llei.

I atès que no ha existit cap inconvenient en que la Expósito sigui la que assumeixi les funcions tutelars també estimem que sigui la dita Fundació la que sigui instituïda curadora del Sr. Escolano

CINQUÈ.- En conclusió, el recurs ha de ser estimat en la seva petició subsidiària. Atesa la naturalesa d'aquesta classe de litigis, no fem imposició de les costes en aquesta alçada.

Decisio

Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas, La Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,

DECIDEIX

ESTIMAR el recurs d'apel·lació interposat per la representació processal de Escolano contra la Sentència dictada per l'Hble. Batlle en data 27 de març de 2015, que revoquem parcialment íntegrament, i DECLAREM:

Primer.- Declarar al Sr. Escolano, nascut el dia xx de gener de 19xx, de nacionalitat andorrana i passaport número xx.xxx, domiciliat a l'XXXX, incapacitat parcialment en l'àmbit personal en relació al control i supervisió de la seva salut i de la seva higiene personal i, en l'àmbit patrimonial, en relació als actes especificats en els articles 42 i 57 de la llei qualificada d'incapacitació, segons redactat vigent.

Segon.- Establir com a institució tutelar la figura del curador.

Tercer.- Nomenar com a curador del Sr. Escolano a la Expósito Es donarà possessió del càrrec al curador quan hagi guanyat fermesa la present sentència i en període d'execució, el qual haurà de comparèixer, mitjançant la seva representant, als efectes d'acceptar el nomenament i assabentar-se dels deures i obligacions inherents a la funció.

Quart.- Oficiar al Centre de Salut de Sant Julià de Lòria i al centre de Salut mental de l'Hospital de Ntra. Senyora de Meritxell a fi que comuniquin immediatament a la Expósito qualsevol incidència pel que fa al tractament seguit per part del Sr. Escolano i, especialment, en relació tant a la cura de la seva salut com de la seva higiene personal.

Cinquè.- Lliurar còpia legalitzada de la present sentència, un cop esdevingada ferma, al Registre Civil del Principat d'Andorra per a què es procedeixi a les inscripcions corresponents.

Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a l'Hble. President de la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.-

Subir

Diccionario RAE