Conseil d'État de Belgique — Raad van State — ECLI:BE:RVSCE:2012:ARR.220.330 (2012-07-16)
Sommaire (FR) :
Arrêt no 220.330 du 16 juillet 2012 Justice - Jeux de hasard Décision
: Rejet Jonction
Samenvatting (NL) :
Arrest nr 220.330 van 16 juli 2012 Justitie - Kansspelen Beslissing :
Verwerping Samenvoeging
--- TEXTE INTÉGRAL DE L'ARRÊT ---
Nederlandse tekst (titel VI, hoofdstuk II, van de wetten op de Raad van State,
gecoördineerd op 12 januari 1973)
RAAD VAN STATE, AFDELING BESTUURSRECHTSPRAAK
ARREST
Nr. 220.330 van 16 juli 2012
A. 205.476/XI-19.064
A. 205.491/XI-19.071
A. 205.493/XI-19.073
A. 205.496/XI-19.075
A. 205.497/XI-19.077
A. 205.498/XI-19.078
A. 205.531/XI-19.090
In zake:
de bvba Betting Consult,
die woonplaats heeft gekozen bij
Mr. Th. VERBIST, advocaat,
Kroonlaan 224
1050 Brussel,
tegen:
- de Kansspelcommissie,
die woonplaats heeft gekozen bij
Mr. Ph. LEVERT, Mr. VELGHE en Mr. P.-E. PÂRIS,
advocaten,
Louizalaan 149/22
1050 Brussel,
- de Belgische Staat, vertegenwoordigd door de minister van
Justitie.
DE WAARNEMEND VOORZITTER VAN DE VIe VAKANTIEKAMER,
ZITTING HOUDEND IN KORT GEDING,
Gezien het op 4 juli 2012 ingediende enig verzoekschrift,
waarbij de bvba Betting Consult "de nietigverklaring en intussen de schorsing
wegens uiterst dringende noodzakelijkheid" vordert "van de beslissing met als
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 1/57
kenmerk FA 116957 (…) van de Kansspelcommissie van 20 juni 2012, waarvan op
26 juni 2012 aan de verzoekende vennootschap kennis is gegeven en waarbij
geweigerd wordt haar een vergunning klasse F1 toe te kennen" (A.205.476/XI19.064);
Gezien het op 5 juli 2012 ingediende enig verzoekschrift,
waarbij de bvba Betting Consult "de nietigverklaring en intussen de schorsing
wegens uiterst dringende noodzakelijkheid" vordert "van de beslissing van de
Kansspelcommissie van 20 juni 2012, waarvan op 26 juni 2012 aan de verzoekende
vennootschap kennis is gegeven en waarbij geweigerd wordt haar een vergunning
klasse F2 toe te kennen voor de inrichting gelegen Middaglijnstraat 78 te 1210
Sint-Joost-ten-Node" (A.205.491/XI-19.071);
Gezien het op 5 juli 2012 ingediende enig verzoekschrift,
waarbij de bvba Betting Consult "de nietigverklaring en intussen de schorsing
wegens uiterst dringende noodzakelijkheid" vordert "van de beslissing van de
Kansspelcommissie van 20 juni 2012, waarvan op 26 juni 2012 aan de verzoekende
vennootschap kennis is gegeven en waarbij geweigerd wordt haar een vergunning
klasse F2 toe te kennen voor de inrichting gelegen Helmetsesteenweg 134 te
1030 Schaarbeek" (A.205.493/XI-19.073);
Gezien het op 5 juli 2012 ingediende enig verzoekschrift,
waarbij de bvba Betting Consult "de nietigverklaring en intussen de schorsing
wegens uiterst dringende noodzakelijkheid" vordert "van de beslissing van de
Kansspelcommissie van 20 juni 2012, waarvan op 26 juni 2012 aan de verzoekende
vennootschap kennis is gegeven en waarbij geweigerd wordt haar een vergunning
klasse F2 toe te kennen voor de inrichting gelegen Kiekenmarkt 47 te 1000 Brussel"
(A.205.496/XI-19.075);
Gezien het op 5 juli 2012 ingediende enig verzoekschrift,
waarbij de bvba Betting Consult "de nietigverklaring en intussen de schorsing
wegens uiterst dringende noodzakelijkheid" vordert "van de beslissing van de
Kansspelcommissie van 20 juni 2012, waarvan op 26 juni 2012 aan de verzoekende
vennootschap kennis is gegeven en waarbij geweigerd wordt haar een vergunning
klasse F2 toe te kennen voor de inrichting gelegen de Formanoirstraat 2 te
1070 Anderlecht" (A.205.497/XI-19.077);
Gezien het op 5 juli 2012 ingediende enig verzoekschrift,
waarbij de bvba Betting Consult "de nietigverklaring en intussen de schorsing
wegens uiterst dringende noodzakelijkheid" vordert "van de beslissing van de
Kansspelcommissie van 20 juni 2012, waarvan op 26 juni 2012 aan de verzoekende
vennootschap kennis is gegeven en waarbij geweigerd wordt haar een vergunning
klasse F2 toe te kennen voor de inrichting gelegen Adolphe Maxlaan 144 te
1000 Brussel" (A.205.498/XI-19.078);
Gezien het op 6 juli 2012 ingediende enig verzoekschrift,
waarbij de bvba Betting Consult "de nietigverklaring en intussen de schorsing
wegens uiterst dringende noodzakelijkheid" vordert "van de beslissing van de
Kansspelcommissie van 20 juni 2012, waarvan op 26 juni 2012 aan de verzoekende
vennootschap kennis is gegeven en waarbij geweigerd wordt haar een vergunning
klasse F2 toe te kennen voor de inrichting gelegen rue Cathédrale 45 te 4000 Luik"
(A.205.531/XI-19.090);
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 2/57
Gelet op de beschikkingen van 6 en 10 juli 2012, waarvan aan
de partijen kennis is gegeven en waarbij ze worden opgeroepen om te verschijnen op
11 juli 2012 om 15 uur;
Gezien de administratieve dossiers;
Gezien het verslag van mevrouw D. DÉOM, staatsraad,
waarnemend kamervoorzitter;
Gehoord de opmerkingen van Mr. Th. VERBIEST,
Mr. R. FONTEYN en Mr. T. KLAESER, advocaten, die voor de verzoekende partij
verschijnen, en van Mr. Ph. LEVERT, Mr. VELGHE en Mr. P.-E. PÂRIS,
advocaten, die voor de eerste verwerende partij verschijnen;
Gehoord het eensluidend advies van de heer L. JANS, eerste
auditeur bij de Raad van State;
Gelet op titel VI, hoofdstuk II, van de wetten op de Raad van
State, gecoördineerd op 12 januari 1973;
Overwegende dat de federale overheidsdienst Justitie vóór de
zitting van 11 juli 2012 bij een aangetekend schrijven en per fax voor elk van de
onderhavige zaken verzocht heeft om de minister van Justitie buiten de zaak te
stellen; dat dit verzoek behoort te worden ingewilligd, aangezien noch de minister
van Justitie, noch de diensten die onder zijn rechtstreeks gezag staan de bestreden
beslissingen hebben genomen;
Overwegende dat de volgende feiten dienstig zijn voor het
onderzoek van de zaak:
De verzoekende partij is een besloten vennootschap met
beperkte aansprakelijkheid die sedert 2006 actief is in informatica maar zich
naderhand geheroriënteerd heeft op kansspelen en meer in het bijzonder op
sportweddenschappen. Ze exploiteert sedert 2006 negen inrichtingen voor
sportweddenschappen alsmede vier inrichtingen onder franchise, verspreid over het
Belgische grondgebied (Luik, Brussel en Antwerpen) en ze telt zowat dertig
personeelsleden.
In 2007 en 2009 heeft ze vergunningen klasse C ontvangen voor
het exploiteren van kansspelen. Die vergunningen zijn haar ontnomen bij
beslissingen van 7 oktober 2009 wegens overtredingen van de wet van 7 mei 1999 op
de kansspelen, de weddenschappen, de kansspelinrichtingen en de bescherming van
de spelers. Aan de verzoekende partij wordt verweten dat ze bepaalde inrichtingen is
blijven exploiteren ondanks de intrekking van die vergunning. Het beroep tot
nietigverklaring van een van die beslissingen is verworpen bij arrest nr. 214.298 van
30 juni 2011.
Bij de wet van 10 januari 2010 tot wijziging van de wetgeving
inzake kansspelen, die op 1 januari 2011 in werking is getreden, zijn in de
voornoemde wet van 7 mei 1999 wijzigingen aangebracht en is een regeling
ingevoerd van vergunningen klasse F 1 voor het organiseren van weddenschappen
(toezicht, bepaling van de noteringen, enz.) en van vergunningen klasse F 2 voor het
aangaan van weddenschappen in de onderscheiden fysieke inrichtingen (aannemen
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 3/57
van weddenschappen, verdeling van de winsten, enz.), terwijl daarvoor vroeger geen
enkele vergunning vereist was. Met naleving van bepaalde voorwaarden – waaraan
in casu voldaan is – kunnen de organisatoren van weddenschappen die vóór deze
wetswijziging bestonden, op grond van artikel 76/1 van de wet van 7 mei 1999 hun
activiteiten voortzetten tot op het ogenblik dat de Kansspelcommissie een beslissing
heeft genomen over hun aanvragen om vergunning. Het maximumaantal
vergunningen F 1 en F 2 dat toegekend kan worden, is vastgesteld op respectievelijk
34 en 1060.
Op 5 januari 2011 heeft de verzoekende vennootschap bij de
Kansspelcommissie verscheidene aanvragen om vergunningen klasse F 1 en F 2
ingediend voor het organiseren en aangaan van weddenschappen. Tijdens het
onderzoek van die aanvragen heeft de verzoekende vennootschap verscheidene
stappen ondernomen en onder meer vier informatieve nota's ingediend om de
onderzoekers in te lichten over het beheer van de vennootschap en om de stellingen
te staven die ze verdedigt in de geschillen die ze met de fiscale overheid heeft. Een
van de zaakvoerders, mevrouw Mümine BATKITAR, is overigens op 27 juni,
4 augustus en 28 oktober 2011 door een officier van gerechtelijke politie van de
eerste verwerende partij gehoord met het oog op het geven van uitleg over het beheer
van de vennootschap en over de tekortkomingen die haar ten laste werden gelegd, en
waarvan sommige strafrechtelijk werden onderzocht.
Het secretariaat van de Commissie heeft een verslag opgemaakt
waarin geconcludeerd wordt dat de aangevraagde vergunningen geweigerd dienen te
worden. Dat verslag is aan de verzoekende vennootschap toegestuurd met
aangetekende zendingen van 12 april 2012 waarbij ze opgeroepen werd om gehoord
te worden op 9 mei 2012 "met het oog op de weigering om (de vergunningen in
kwestie) toe te kennen".
Op 30 april 2012 heeft M. BATKITAR aan de voorzitter van de
Commissie een brief gezonden betreffende de verkeerde weergave van wat zij tijdens
de hoorgesprekken van 4 augustus en 28 oktober 2011 gezegd heeft.
Op 3 mei 2012 heeft de verzoekende vennootschap per e-mail
en bij aangetekend schrijven verzocht om uitstel van dat hoorgesprek. Op 4 mei 2012
heeft een van haar raadslieden laten weten dat ze niet vertegenwoordigd zou zijn op
het hoorgesprek, terwijl twee andere van haar raadslieden een memorie van verweer
en een nota van verweer hebben overgezonden.
Op 9 mei 2012, vóór het hoorgesprek, heeft de verzoekende
vennootschap aan de Commissie eveneens een nota gezonden waarin ze uiteenzet
waarom de Kansspelcommissie als een administratief rechtscollege moet worden
beschouwd en op grond waarvan vastgesteld dient te worden dat die Commissie niet
onafhankelijk en niet onpartijdig is. In die nota werd uitdrukkelijk gevraagd dat de
Commissie de zaak uit handen zou geven of dat sommige van haar leden gewraakt
zouden worden. De Commissie heeft besloten dat tussengeschil bij het onderzoek
van de zaak zelf te voegen en heeft de sluiting van de debatten niet uitgesproken.
Op 11 mei 2012 heeft de verzoekende vennootschap bij het Hof
van Cassatie een verzoekschrift ingediend om de zaak aan de Commissie te
onttrekken. Bij arrest van 15 juni 2012 (C.12.0231.F/1) heeft het Hof van Cassatie
dat verzoekschrift kennelijk niet-ontvankelijk verklaard op basis van de overweging
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 4/57
dat artikel 21, § 1, van de voornoemde wet van 7 mei 1999 de Commissie er niet mee
belast een geschil te beslechten maar alleen zich, positief of negatief, uit te spreken
over de vergunningsaanvragen die aan haar worden gericht, en dat ze, wanneer ze
over zo een aanvraag uitspraak doet, handelt als een administratieve overheid en niet
als een rechtscollege, zelfs wanneer de aanvraag uitgaat van een verzoeker die op
grond van artikel 76/1 van dezelfde wet gemachtigd is zijn activiteiten voort te zetten
tot op het ogenblik dat de Commissie een beslissing heeft genomen.
Op 26 juni 2012 wordt aan de verzoekende vennootschap bij een
brief d.d. 22 juni 2012 kennis gegeven van de beslissing van de eerste verwerende
partij houdende weigering van de toekenning van een vergunning klasse F 1. Dat is
de bestreden handeling in het beroep met als nr. G/A 205.476. Die beslissing is in de
volgende bewoordingen gemotiveerd:
"(…)
OVER HET VERZOEK 0M UITSTEL
Aangaande de argumenten van de aanvrager
Overwegende dat de raadslieden van de aanvrager uitstel vragen
op volgende gronden:
- Overwegende dat Mevr. BATKITAR vraagt om opnieuw
gehoord te worden om wijzigingen aan te brengen in de verhoren die eerder
plaatsvonden in het kader van dit dossier.
- Overwegende dat de termijn van drie weken tussen de
oproeping en het verhoor niet volstaat om een volledig verweer voor te
bereiden; dat zulks in strijd is met artikel 15/4 van de wet van 7 mei 1999 dat
voorziet in een termijn van een maand tussen de oproeping en de hoorzitting
tot sanctionering; dat sommige punten immers het advies vereisen van een
deskundige inzake administratief recht.
- Overwegende dat krachtens artikel 15/5, vierde en vijfde lid,
van de wet van 7 mei 1999 op de kansspelen, de weddenschappen, de
kansspelinrichtingen en de bescherming van de spelers, de vennootschap
Betting Consult BVBA binnen de opgelegde termijn heeft verzocht om haar
verweermiddelen mondeling naar voren te kunnen brengen; dat in dat opzicht
de artikelen 10 en 11 van de Grondwet worden geschonden gezien de
procedure tot weigering van een vergunning de rechten van de verdediging
minder respecteert dan de sanctioneringsprocedure; dat bijgevolg een termijn
van 30 dagen tussen de oproeping en de hoorzitting voor de commissie moet
worden gerespecteerd.
- Overwegende dat uitstel is gegrond op het feit dat er
bijkomende onderzoekshandelingen gevraagd werden en dat uit de
oproepingsbrieven blijkt dat belangrijke elementen - die nochtans naar
behoren aan de commissie werden meegedeeld - niet in overweging zijn
genomen door haar secretariaat.
- Overwegende dat de vergadering van de commissie in elk
geval niet in overweging kan worden genomen omdat zij niet op geldige
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 5/57
wijze is samengesteld; dat het Koninklijk Besluit van 8 december 2008
houdende benoeming van de voorzitter van de Kansspelcommissie immers
niet werd verlengd, zodat het mandaat van de betrokkene verstreken is op 1
januari 2012; dat artikel 10, § 2, laatste lid, van de gecoördineerde wet van 7
mei 1999 niets afdoet aan die vaststelling, vermits die bepaling slechts van
toepassing is op de commissieleden bedoeld in de tweede paragraaf, met
uitzondering van de voorzitter; dat enkel deze uitleg verenigbaar is met artikel
12 van de gecoördineerde kansspelwet; dat artikel 10, § 4, van de
gecoördineerde kansspelwet, zoals vervangen door artikel 4 van de wet van
10 januari 2010, niet meer kan worden aangevoerd; dat de verlenging van de
wettelijke duur van het mandaat tot zes jaar geenszins een vrijstelling inhoudt
van de vormvereiste van de eigenlijke benoeming, waarvan de grondslag in
artikel 10, § 3, ligt; dat de wet van 10 januari 2010 de afwezigheid van een
nieuw benoemingsbesluit niet naar behoren kan ondervangen, dat bovendien
rekening zou moeten worden gehouden met de maximumduur van twaalf jaar
als mandaatvoorwaarde (art. 10, § 4); dat uit die overwegingen volgt dat de
heer Marique, die aan het hoofd van de commissie benoemd is bij besluit van
16 december 1999, in werking getreden op 1 januari 2000, deze functie sinds
1 januari 2012 niet meer uitoefent en ook niet meer mag uitoefenen.
Overwegende dat Meester Verbiest, raadsman van de aanvrager,
dat verzoek om uitstel heeft herhaald op de hoorzitting van 9 mei 2012 op de
volgende gronden:
- Overwegende dat mevrouw BATKITAR vraagt om opnieuw
gehoord te worden om wijzigingen aan te brengen in de verhoren die eerder
plaatsvonden in het kader van dit dossier.
- Overwegende dat de termijn van drie weken tussen de
oproeping en het verhoor niet volstond om een volledig verweer voor te
bereiden, wat strijdig is met artikel 15/4 van de wet van 7 mei 1999 dat
voorziet in een termijn van een maand tussen de oproeping en de hoorzitting
inzake sanctionering; dat voor sommige punten immers het advies van een
deskundige inzake administratief recht was vereist; dat de gevolgen van een
weigeringsbeslissing bovendien op zijn minst even ernstig zijn als een
sanctiebeslissing; dat de rechten van de verdediging dus op evenwaardige
wijze moeten zijn gewaarborgd.
- Overwegende dat sommige kwesties moeten worden
opgehelderd vooraleer het dossier ten gronde wordt behandeld;
Beslissing van de commissie
Overwegende hetgeen in tuchtzaken geldt, quod non, gebeurt
uitstel niet van rechtswege;
- Overwegende dat de grond waarop mevrouw BATKITAR,
zaakvoerder van de vennootschap Betting Consult BVBA, het neerschrijven
van haar verhoren van 04.08.2011 en 28.10.2011 betwist en een nieuw
verhoor vraagt, niet in aanmerking kan worden genomen om het uitstel van
het verhoor van de aanvrager te motiveren; dat die verhoren met een beëdigde
tolk werden afgenomen door de leden van de kansspelcommissie met de
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 6/57
hoedanigheid van officier van gerechtelijke politie; dat de beëdigde tolk de
verklaringen aan mevrouw BATKITAR heeft voorgelezen; dat zij die heeft
ondertekend; dat mevrouw BATKITAR een afschrift van haar verhoren heeft
gekregen op de dag zelf; dat zij tot dusver geen enkel verzoek tot wijziging
heeft ingediend; dat zij daarenboven op 09.05.2012 door de
kansspelcommissie wordt gehoord, bijgestaan door mevrouw BOZOK
Nilüfer, beëdigd vertaler-tolk die de eed heeft afgelegd;
2. Overwegende dat artikel 15/5 van de gecoördineerde wet van
7 mei 1999 en artikel 15/4 van diezelfde wet betrekking hebben op de te
volgen stappen bij de behandeling van de procedures inzake
sanctiemaatregelen die de Kansspelcommissie aan vergunninghouders kan
opleggen krachtens de artikelen 15/2 en 15/3 van diezelfde wet; dat dit niet
het voorwerp is van deze procedure;
Overwegende dat enkel artikel 21 van de gecoördineerde wet
van 7 mei 1999 de procedure voor de toekenning van vergunningen regelt:
"art. 21 § 1. De commissie spreekt zich uit, bij een met redenen omklede
beslissing, over de aanvragen tot toekenning van de vergunningen die in deze
wet worden voorzien.
§ 2. Bij haar uitspraak gaat de commissie na of al de door deze
wet bepaalde voorwaarden met betrekking tot de aanvrager en de beoogde
vergunning zijn vervuld.
§ 3. De commissie kan de aanvrager horen vooraleer zich uit te
spreken over de aanvraag. Indien de aanvrager zulks wenst, moet hij door de
commissie worden gehoord.
In alle gevallen heeft de aanvrager het recht zich te laten
bijstaan door een raadsman”;
Overwegende dat deze tekst, dewelke de procedure voor de
toekenning van vergunningen regelt, geen enkele vermelding bevat met
betrekking tot de termijn waarover de aanvrager moet kunnen beschikken; dat
het dus volstaat dat de aanvrager kon beschikken over een redelijke termijn
om zijn hoorzitting voor te bereiden;
Overwegende dat in voorkomend geval de oproeping voor de
vergadering van 09.05.2012 per aangetekende brief werd verstuurd op
12 april 2012; dat diezelfde dag alle oproepingen elektronisch werden
verstuurd naar meester Klaeser, raadsman van de vennootschap;
Overwegende dat de aanvrager over een termijn van bijna een
maand beschikte, wat voldoende tijd laat tussen de oproeping en de
hoorzitting om zijn hoorzitting voor te bereiden, zoals blijkt uit zijn memorie
van verweer en zijn nota van verweer en de bijgevoegde stukken; dat de
aanvrager voor het overige meer bepaald wordt bijgestaan door een advocaat
gespecialiseerd in administratief recht, die een nota van verweer van meer
dan 63 bladzijden heeft ingediend en aanwezig was op de hoorzitting van
9 mei 2012;
3. Overwegende dat, aangaande het feit dat bijkomende
onderzoekshandelingen werden gevraagd en dat de oproepingsbrieven laten
uitschijnen dat belangrijke elementen - die nochtans naar behoren aan de
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 7/57
commissie werden meegedeeld - niet in overweging zijn genomen door haar
secretariaat, de grond niet duidelijk is; dat uit de lezing van de oproeping die
belangrijke elementen niet blijken; dat de commissie voor het overige
voldoende ingelicht meent te zijn over de huidige stand van het dossier;
4. Overwegende dat artikel 10, § 1, van de wet van 7 mei 1999
op de kansspelen, de kansspelinrichtingen en de bescherming van de spelers,
zoals gewijzigd bij de wet van 10 januari 2010, bepaalt: "De commissie is
samengesteld uit volgende leden: een voorzitter, 12 vaste leden en
12 plaatsvervangende leden. De leidinggevende van het secretariaat woont
met raadgevende stem de commissie bij.
§ 2 […] Het mandaat van de leden wordt beëindigd op het
moment dat in hun vervanging wordt voorzien.”
Overwegende dat artikel 22 van deze wet bepaalt: "De
inwerkingtreding van deze wet heeft geen invloed op de rechtsgeldigheid van
de aanwijzing van de huidige leden van de Kansspelcommissie
overeenkomstig de bepalingen van de wet van 7 mei 1999 op de kansspelen,
de kansspelinrichtingen en de bescherming van de spelers zoals zij gold op
het ogenblik van de inwerkingtreding van deze wet en voor de termijn die zij
bepaalde.”.
Overwegende dat artikel 23 van deze wet bepaalt: "Deze wet
treedt in werking op 1 januari 2011";
Overwegende dat in de oorspronkelijke versie van de wet van
7 mei 1999 de duur van het mandaat van de voorzitter van de
Kansspelcommissie niet werd bepaald; dat artikel 9, § 4, uitsluitend bepaalde:
"De leden van de commissie en hun plaatsvervangers worden aangewezen
voor een termijn van drie jaar, die eenmaal kan worden verlengd voor een
vertegenwoordiger van elk der ministers, bedoeld in § 2. Ten vroegste drie
jaar na het einde van hun opdracht kunnen de leden en hun plaatsvervangers
zich opnieuw kandidaat stellen voor het ambt dat zij hebben uitgeoefend. Zij
kunnen worden aangewezen voor een termijn van vijf jaar, die niet kan
worden verlengd.";
Overwegende dat in de oorspronkelijke versie van de wet van 7
mei 1999 een duidelijk onderscheid werd gemaakt tussen de leden en de
voorzitter wat de duur van hun mandaat betreft;
Overwegende dat het statuut van de benoeming van de
voorzitter van de Kansspelcommissie een gevolg is van de wet van
7 mei 1999, die in geen termijn voorzag voor het mandaat van de voorzitter
(R.v.St, TIMMERS Sabine, nr. 172.580, van 21 juni 2007);
Overwegende dat op grond van de wet van 10 januari 2010 tot
wijziging van de wet van 7 mei 1999, in werking getreden op 1 januari 2011,
en van de termijn van zes jaar die voortaan in artikel 10, § 4, wordt beoogd,
het mandaat van de heer MARIQUE dus niet afloopt vóór 31 december 2017;
Overwegende dat in ieder geval, in de veronderstelling dat de
stelling van de aanvrager zou moeten worden gevolgd, artikel 10, § 2, laatste
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 8/57
lid, bepaalt: "§ 2 [..] Het mandaat van de leden wordt beëindigd op het
moment dat in hun vervanging wordt voorzien.";
Overwegende dat de commissie bijgevolg rechtsgeldig is
samengesteld;
5. Overwegende dat aangaande de kwesties die volgens de
aanvrager moeten worden opgehelderd alvorens het dossier ten gronde kan
worden behandeld, de commissie, naast hetgeen voorafgaandelijk uiteengezet
is, beslist om de incidenten bij de behandeling van de zaak ten gronde te
voegen.
OVER HET VERZOEK OM 0NTTREKK1NG, WRAKING
EN PREJUDICIËLE VRAGEN
Overwegende dat de aanvrager zich baseert op de artikelen 292,
828 en 648 en volgende van het Gerechtelijk Wetboek en op artikel 6 van het
Europees Verdrag tot bescherming van de rechten van de mens en de
fundamentele vrijheden, om de onttrekking aan de commissie of ten minste
de wraking van de vertegenwoordigers van de minister van Financiën te
vragen.
Overwegende dat hij daartoe aanvoert dat de commissie een
rechtscollege is en dat:
«1. Les membres de la Commission sont nommés par le Roi.
Vingt-quatre des vingt-cinq membres de la Commission sont représentants
directs de l'Exécutif.
2. Aucune des incompatibilités visées à l'article 11 de la loi ne
concerne l'indépendance des membres de la Commission à l'égard de
l'Exécutif dont ils sont les représentants.
3. Le statut des « représentants » des différents ministres n'est
pas précisé mais il apparaît que ces derniers sont agents de l'Etat.
4. Aucun de ces membres ne représente formellement la société
civile, une organisation de consommateurs ou des exploitants.
5. La loi ne fixe du reste pas les principes généraux qui
gouverneraient la désignation ou la nomination des membres de la
Commission.
6. Ses membres sont révocables ad nutum, ce qui contrevient
avec l'indépendance proclamée de la Commission.
7. La répartition des représentations en fonction des attributions
ministérielles — par essence changeantes — rend la composition de la
Commission fluctuante et indéterminable.
8. Ainsi, il ressort de l'article 1er de l'Arrêté royal du 8 janvier
2012 fixant certaines attributions ministérielles que le Ministre des finances
est compétent en matière de loterie nationale. II s'en suit que ce Ministre
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 9/57
dispose de quatre représentants (deux effectifs et deux suppléants) au sein de
la Commission.
9. On rappellera à cet égard que l'un des motifs avancés de
refus de l'octroi des licences sollicitées tient à l'existence de litiges entre la
requérante et 'administration fiscale.
10. Il paraît peu compatible avec les principes pré-rappelés que
le Président et les membres de la Commission des jeux de hasard revêtent la
qualité d'officier de police judiciaire, auxiliaires du Procureur du Roi.
11. Il paraît également peu compatible avec ces principes que M
Dulière, signataire des convocations au nom du président de la Commission
et du rapport présenté à cette Commission, ait été partie prenante à
l'instruction préalable de ce dossier, ayant notamment établi le procès-verbal
BR58.JK.052/2010.
12. Par ailleurs, le fait que le Président de la Commission des
jeux de hasard perçoive de l'Exécutif, en vertu de l'article 10 §3, alinéa 5 de
la loi, une allocation de traitement annuelle de 15.000 euros en sus de son
traitement de magistrat paraît enfreindre l'article 155 de la Constitution,
ainsi que l'a constaté la section de législation du Conseil d'Etat.
13. Pour ces motifs, il est sollicité le dessaisissement de votre
juridiction ou, à tout le moins, la récusation de représentants de M. le
Ministre des Finances ».
Vrije vertaling:
"1. De leden van commissie worden benoemd door de Koning.
Vierentwintig van de vijfentwintig leden van de commissie zijn rechtstreekse
vertegenwoordigers van de uitvoerende macht.
2. Geen van de onverenigbaarheden bedoeld in artikel 11 van de
wet betreft de onafhankelijkheid van de leden van de commissie ten aanzien
van de uitvoerende macht, waarvan zij vertegenwoordigers zijn.
3. Het statuut van de "vertegenwoordigers" van de verschillende
ministers niet nader wordt bepaald, maar het lijkt erop dat zij
rijksambtenaren zijn.
4. Geen van die leden vertegenwoordigt formeel het
maatschappelijk middenveld, een consumentenorganisatie of de exploitanten.
5. Voor het overige worden de algemene beginselen die gelden
voor de aanwijzing of benoeming van de leden van de commissie niet bepaald
in de wet.
6. De leden van de commissie afzetbaar zijn ad nutum, wat in
strijd is met de verkondigde onafhankelijkheid van de commissie.
7. De verdeling van de vertegenwoordigingen op grond van de
ministeriële bevoegdheden - die per definitie veranderlijk zijn - de
samenstelling van de commissie onstandvastig en ondefinieerbaar maakt.
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 10/57
- Uit artikel 1 van het koninklijk besluit van 8 januari 2012 tot
vaststelling van bepaalde ministeriële bevoegdheden blijkt dat de minister
van Financiën bevoegd is voor wat de Nationale Loterij betreft; dat daaruit
volgt dat die minister beschikt over vier vertegenwoordigers (twee vaste en
twee plaatsvervangende) in de commissie.
- Er hierbij wordt op gewezen dat een van de vermelde
weigeringsgronden voor de toekenning van de aangevraagde vergunningen
betrekking heeft op het bestaan van geschillen tussen de verzoekende partij
en de fiscale administratie.
- Het moeilijk verenigbaar lijkt met voornoemde beginselen
dat de voorzitter en de leden van de Kansspelcommissie de hoedanigheid
bekleden van officier van gerechtelijke politie, hulpofficier van de procureur
des Konings.
- Het eveneens moeilijk verenigbaar lijkt met die beginselen
dat de heer Dulière, ondertekenaar van de oproepingen in naam van de
voorzitter van de commissie en van het verslag voorgelegd aan die
commissie, betrokken partij was bij het voorafgaand onderzoek van dit
dossier en inzonderheid het proces-verbaal BR.58.JK.052/2010 heeft
opgesteld.
- Overigens het feit dat de voorzitter van de
Kansspelcommissie vanwege de uitvoerende macht krachtens artikel 10, § 3,
vijfde lid, van de wet een jaarlijkse weddetoelage van 15 000 euro ontvangt
bovenop zijn wedde van magistraat, lijkt in te druisen tegen artikel 155 van
de Grondwet, zoals de afdeling Wetgeving van de Raad van State heeft
vastgesteld.
- Op die gronden de onttrekking van uw rechtscollege of op
zijn minst de wraking van de vertegenwoordigers van de minister van
Financiën wordt gevraagd."
Overwegende dat de stelling van de aanvrager berust op de
aanname dat de Kansspelcommissie een rechtscollege is; dat die aanname
onjuist is;
Overwegende dat de Kansspelcommissie bij de wet van 7 mei
1999 is opgericht binnen de FOD Justitie en bijgevolg een administratieve
instantie is die afhangt van de uitvoerende macht dat het feit dat de
Kansspelcommissie een administratieve instantie en geen administratief
rechtscollege is, onlangs nog in een arrest van 9 juli 2009 werd bevestigd
door het Arbitragehof (thans het Grondwettelijk Hof);
Overwegende dat de commissie wanneer zij, zoals in dit geval,
een uitspraak doet over een aanvraag van een vergunning voor de exploitatie
van kansspelen geen recht spreekt en haar beslissingen geen kracht van
gewijsde hebben; dat tegen de beslissingen van de commissie een beroep tot
vernietiging en geen administratief cassatieberoep kan worden ingesteld bij
de Raad van State; dat de controle van de motivering van de beslissingen
inzake de toekenning of weigering van vergunningen door de Raad van State
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 11/57
niet wordt uitgevoerd ten aanzien van artikel 149 van de Grondwet, maar ten
aanzien van de wet van 29 juli 1991 betreffende de uitdrukkelijke motivering
van de bestuurshandelingen;
Overwegende dat artikel 21 van de wet de procedure voor de
toekenning van vergunningen regelt en niet voorziet in de verplichte
aanwezigheid van de aanvrager; dat de artikelen 15/4, 15/5 en 15/7 van de
wet van 7 mei 1999 zoals gewijzigd door de wet van 10 januari 2010 vreemd
zijn aan de procedure voor de toekenning van vergunningen, enige bepaling
in het geding; dat voor het overige de commissie, wat haar samenstelling
betreft, met uitzondering van haar voorzitter, bestaat uit enkel
vertegenwoordigers van de ministers van Justitie, Financiën, Economische
Zaken, Binnenlandse Zaken en Volksgezondheid en een vertegenwoordiger
van de Nationale Loterij, die derhalve niet onafhankelijk zijn van de
uitvoerende macht; dat die vaststelling duidelijk aantoont dat de wetgever niet
de intentie had om van de Kansspelcommissie een rechtscollege te maken;
Overwegende dat, indien de commissie rekening houdt met
gedrag van de aanvrager dat voorafgaat aan de toekenning van de vergunning,
dit niet bij wijze van sanctie is maar uitsluitend met het oog op de
inachtneming van de artikelen 43/5 en 43/6 van de gecoördineerde wet van
7 mei 1999; dat de overgangsmaatregel, ingevoerd krachtens artikel 76/1 van
diezelfde wet, niet kan worden gelijkgesteld met een maatregel tot toekenning
van een vergunning;
Overwegende dat uit al deze elementen blijkt dat de
Kansspelcommissie geen rechtscollege is (Brussel, 18 september 2008,
geciteerd arrest nr. 108/2009 van 9 juli 2009 van het Arbitragehof); dat
bijgevolg de bepalingen van het Gerechtelijk Wetboek waarop de aanvrager
zich wil beroepen, niet van toepassing zijn (Cass. 22 november 1985,
Pas.1986, I, 359);
Overwegende derhalve dat er geen aanleiding is tot wraking van
de vertegenwoordigers van de minister van Financiën;
Overwegende dat daarenboven de procedure houdende
onttrekking niet onder de bevoegdheid van de commissie valt, maar onder die
van het Hof van Cassatie (Gerechtelijk Wetboek, art. 656);
Overwegende ten slotte dat de commissie, aangezien zij geen
rechtscollege is, geen gevolg kan geven aan de verzoeken tot prejudiciële
vragen aan het Grondwettelijk Hof en aan het Hof van Justitie van de
Europese Gemeenschappen;
Overwegende dat de Kansspelcommissie werd opgericht binnen
de FOD Justitie om het algemeen belang te waarborgen; dat de commissie
daarom samengesteld is uit leden die vertegenwoordigers van ministers zijn
en wordt geleid door een magistraat die volledig onafhankelijk is van de
regering;
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 12/57
OVER DE ONTVANKELIJKHEID
Overwegende dat artikel 76/1 van de gecoördineerde wet op de
kansspelen voorziet in een overgangsperiode voor de inrichters en aannemers
van weddenschappen die reeds bestonden:
"Art. 76/1. De bestaande inrichters van weddenschappen welke
een attest kunnen voorleggen van de Federale Overheidsdienst Financiën dat
zij voldoen aan hun fiscale verplichtingen, kunnen hun activiteiten voortzetten
tot op het ogenblik dat de commissie een beslissing heeft genomen inzake het
toekennen van een vergunning klasse F1, onder voorbehoud van het betalen
van een waarborg en het neerleggen van een volledig en correct dossier
binnen een termijn van twee maanden te rekenen vanaf de inwerkingtreding
van deze bepaling.
De vaste en mobiele inrichtingen klasse IV en de bijzondere
tussenpersonen bedoeld in artikel 43/4, § 5, die correct aangemeld zijn bij de
Federale Overheidsdienst Financiën en die weddenschappen aanbieden
waarvoor de inrichter zijn fiscale verplichtingen is nagekomen kunnen hun
activiteiten voortzetten tot op het ogenblik dat de commissie een beslissing
heeft genomen inzake het toekennen van een vergunning klasse F 2, onder
voorbehoud van het betalen van een waarborg door de inrichter wiens
weddenschappen zij aanbieden en het neerleggen van een volledig en correct
dossier binnen een termen van 2 maanden te rekenen vanaf de
inwerkingtreding van deze bepaling.”
Overwegende dat in artikel 61 van de wet van 10 januari 2010
tot wijziging van de wetgeving inzake kansspelen, de datum van
inwerkingtreding van dit artikel wordt vastgesteld op 01.01.2011; dat de
overgangsperiode bedoeld in artikel 76/1 dus afliep op 01.03.2011; dat de
aanvraag binnen die termijn werd ingediend; dat een attest van de Service
Public de Wallonie werd opgesteld waaruit blijkt dat Betting Consult BVBA al
haar Waalse vaststaande en onbetwistbare belastingsschulden heeft voldaan,
alsook een attest van de FOD Financiën waaruit blijkt dat Betting Consult
BVBA al haar fiscale vaststaande en onbetwistbare schulden heeft voldaan;
Overwegende dat de aanvrager bijgevolg in aanmerking komt
om voor de inrichtingen van klasse IV waarvoor hij een vergunning heeft de
overgangsmaatregelen te genieten en om de overgangsmaatregelen te
genieten in afwachting van de beslissing van de Kansspelcommissie;
Overwegende dat de aanvraag ontvankelijk is;
TEN GRONDE
Overwegende dat de vereiste elementen aanwezig zijn in het
dossier;
Overwegende dat het reglement van de weddenschappen bij het
dossier is gevoegd;
VERSLAG VAN HET SECRETARIAAT
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 13/57
Overwegende dat uit het verslag van het secretariaat blijkt wat
volgt:
- Met betrekking tot de effectieve zaakvoerder van de
vennootschap
Overwegende dat volgens de statuten van de vennootschap de
dames BAKTITAR Mumine en OCAK Aynur de zaakvoerders zijn van de
vennootschap Betting Consult BVBA en dit sinds 06.02.2009;
Overwegende dat mevrouw BAKTITAR Mumine hoofdzakelijk
verblijft in Duitsland maar een woonplaats heeft in België;
Overwegende dat de volgende vaststellingen werden gedaan:
Overwegende dat de heer BARS Mithat, broer van mevrouw
BAKTITAR Mumine, op 21.09.2009 werd gehoord in het kader van de
exploitatie van materiaal dienst doend voor het aannemen van
weddenschappen op illegale spelen, in casu geregistreerde hondenrennen en
poker, in de wedkantoren gelegen aan de Adolf Maxlaan 66 te 1000 Brussel
(pv nr.: JK.356/2009) en aan de Helmetsesteenweg 134 te 1030 Schaarbeek
(pv nr.: JK.364/2009) en aan de rue de la Cathédrale 45 te 4000 Luik (pv nr.
JK.363/2009).
Overwegende dat hij tijdens dat verhoor heeft verklaard dat hij
zijn zus hielp bij het beheer van de vennootschap, hoewel hij niet officieel
vermeld is, en dat hij een volmacht had om een verklaring af te leggen in
naam van de vennootschap.;
Overwegende dat, in die volmacht, die in het Frans is opgesteld
en door mevrouw BATKITAR is ondertekend, staat dat zij een volmacht
geeft aan de heer BARS: "teneinde in mijn naam en voor mijn rekening alle
rechtshandelingen te stellen die passen in het algemene kader van de opdracht
om mijn fiscale belangen te verdedigen bij alle bevoegde ambtenaren van de
Administratie der Directe Belastingen en de btw en bij de Kruispuntbank van
Ondernemingen, alsook alle bankverrichtingen op de rekeningen van de
vennootschap te doen, en personeel te kunnen werven en ontslaan".
Overwegende dat de heer BARS Mithat bij de inbeslagname van
de bingo's op 19.02.2010 te Brussel (pv nr.: JK.052/10) de verantwoordelijke
ter plaatse was; dat hij tijdens het verhoor heeft verklaard dat hij zijn zus
hielp bij het beheer van de vennootschap, hoewel hij niet officieel is vermeld
en dat hij een volmacht had om een verklaring af te leggen in naam van de
vennootschap.
Overwegende dat de heer BARS Mithat, bij de verschillende
contacten tussen de kansspelcommissie en de vennootschap Betting Consult
BVBA in 2009 en 2010 de enige gesprekspartner was;
Overwegende dat de vennootschap Betting Consult BVBA begin
2011 een aanvraag tot het bekomen van een vergunning klasse Fl heeft
ingediend;
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 14/57
Overwegende dat deze vergunningsaanvraag in het Frans is
ingediend en ondertekend door mevrouw BATKITAR;
Overwegende dat de waarborg van 10.000,00 euro die moet
worden gestort voor het verkrijgen van de vergunning klasse F 1 werd betaald
met bankrekening nummer 679-2004099-079; dat dit een persoonlijke
rekening van mevrouw BAKTITAR Mumine betreft;
Overwegende dat de heer BARS Mithat op 15.04.2011 werd
aangehouden wegens internationale drugshandel op grond van een Duits
internationaal aanhoudingsbevel; dat hij zich bevond in de Belgische
woonplaats van mevrouw BATKITAR;
Overwegende dat hij werd aangetroffen, in het bezit van de
bankkaart verbonden aan de rekening waarmee de waarborg werd betaald
(deze bankkaart zat in zijn portefeuille) en een bedrag van ongeveer
75.000,00 euro; dat het volgens de verklaringen van de heer BARS om de
opbrengsten ging van de wedkantoren, die hijzelf had opgehaald in
afwezigheid van zijn zus;
Overwegende dat mevrouw BAKTITAR Mumine op
27.06.2011 werd gehoord dat de vertaling uit het Duits naar het Frans werd
verzorgd door meester Momtchil MONOV, advocaat van de betrokkene; dat
mevrouw Batkitar tijdens dit verhoor geen duidelijke antwoorden kon geven
met betrekking tot het dagelijks beheer van de vennootschap;
Overwegende dat zij een vertaalprobleem heeft aangevoerd en
heeft geweigerd om haar verklaring te ondertekenen;
Overwegende dat mevrouw SOUFFLEUR Solinska op
13.07.2011 tot nieuwe zaakvoerder werd benoemd; dat zij voordien
secretaresse van de vennootschap was;
Overwegende dat mevrouw BAKTITAR Mumine op
04.08.2011 opnieuw werd verhoord in aanwezigheid van een beëdigd
vertaler;
Overwegende dat zij verklaart dat de waarborg betaald werd
vanaf de rekening van de vennootschap en dat het gebeurt dat zij betalingen
verricht vanaf haar persoonlijke rekeningen en dat niemand een volmacht op
of een kaart van die rekeningen heeft;
Overwegende dat de heer BARS Mithat bij zijn aanhouding
echter in het bezit was van de persoonlijke bankkaart van mevrouw Batkitar
verbonden aan de rekening waarmee de waarborg werd betaald;
Overwegende dat mevrouw BAKTITAR Mumine op
28.10.2011 opnieuw werd verhoord in het bijzijn van een beëdigd vertaler;
Overwegende dat ingevolge de algemene vergadering van
10 april 2012 mevrouw BELKACEMI Delphine op 26 april 2012 tot
zaakvoerder werd benoemd;
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 15/57
Overwegende dat die benoeming echter pas op 4.05.2012 door
de raadsman van de vennootschap aan het secretariaat van de commissie werd
meegedeeld;
2. Fiscale toestand van de vennootschap
Overwegende dat een advies uitgaande van de federale
overheidsdienst Financiën, waaruit blijkt dat de aanvrager al zijn vaststaande
en onbetwiste belastingsschulden heeft voldaan, aanwezig is met betrekking
tot de directe belastingen en de BTW.
Overwegende dat een attest van de Service Public de Wallonie is
verstrekt, aangezien er zich een exploitatiezetel bevindt in Wallonië (‘Tipico’,
rue de la Cathédrale 45 te 4000 Luik);
Overwegende
dat
mevrouw
SOUFFLEUR
Solinska,
zaakvoerder van de vennootschap, op 28.10.2011 laat vallen dat Betting
Consult BVBA is betrokken bij een geschil met de FOD Financiën dat thans
voor de rechtbank zou hangende zijn;
Overwegende dat, naar aanleiding van een verzoek om
informatie bij de FOD Financiën, het volgende blijkt:
"La société Betting Consult SPRL a introduit des déclarations
fiscales par quinzaine pour les exercices 2008, 2009 et 2010 sur base des
mises engagées déduites des gains octroyés aux clients.
Début 2009, les agents de recherches ont constaté le calcul
erroné en infraction à la législation fiscale.
Malgré les remarques des agents de recherches, la société
XXXXXXXSPRL a continué d'appliquer le calcul erroné durant les années
2009 et 2010.
Les taxes dues pour les exercices suivants sont:
2008 principal: 372.983,32€ accroissement: 1.491.933,28€
2009 principal: 406.194,80€ accroissement: 2.030.974,00€
2010 principal:
2010 principal: 759.387,37€ accroissement: 3.796.936,85€
L'exercice 2008 est, actuellement, en recours devant le tribunal
de première instance de Bruxelles. »
Vrije vertaling:
"De vennootschap Betting Consult BVBA heeft tweewekelijkse
belastingaangiften ingediend voor de boekjaren 2008, 2009 en 2010 op grond
van de inzet die in mindering wordt gebracht op de aan de klanten
uitgekeerde winst.
Begin 2009 hebben de opsporingsambtenaren de foutieve
berekening vastgesteld die in strijd was met de fiscale wetgeving.
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 16/57
Ondanks de opmerkingen van de opsporingsambtenaren is de
vennootschap Betting Consult BVBA de foutieve berekening blijven toepassen
tijdens de jaren 2009 en 2010.
De verschuldigde belastingen voor de volgende boekjaren zijn:
2008 hoofdsom: 372.983,32 euro verhoging: 1.491.933,28 euro
2009 hoofdsom: 406.194,80 euro verhoging: 2.030.974,00 euro
2010 hoofdsom: 759.387,37 euro verhoging: 3.796.36,85 euro
In verband met het boekjaar 2008 is thans beroep aangetekend
bij de rechtbank van eerste aanleg te Brussel"
Overwegende dat op 26.10.2011 werd een ambtshalve aanslag
verzonden voor de jaren 2009 en 2010. Die aanslag gaat als bijlage bij het
dossier.
3. Transparantie van het aandeelhouderschap
Overwegende dat de vennootschap Betting Consult BVBA op
11.04.2006 werd opgericht onder de naam "ASYANET"; dat het kapitaal
wordt vertegenwoordigd door 1000 aandelen;
Overwegende dat de oprichters de heren Pehlivan Ilyas (999
aandelen) en Thijs Luc (1 aandeel) waren;
Overwegende dat binnen het aandeelhouderschap verscheidene
veranderingen plaats vonden;
Overwegende dat, volgens de bekendmakingen in het Belgisch
Staatsblad, de verdeling van de aandelen er als volgt uit zou moeten zien:
Baktitar Mumine 500 aandelen;
Ocak Aynur 500 aandelen.
Overwegende dat het aandelenregister werd bezorgd op verzoek
van het secretariaat van de commissie; dat dit boek onvolledig is en enkel de
huidige verdeling bevat, zijnde:
Baktitar Mumine 501 aandelen;
Ocak Aynur 499 aandelen.
4. Vastgestelde inbreuken ten laste van de vennootschap Betting
Consult BVBA vóór 01.01.2011
Inbreuk op artikel 4 van de wet van 7 mei 1999
Overwegende dat werd vastgesteld dat materieel voor
weddenschappen op illegale spelen, in casu geregistreerde hondenrennen en
poker werd geëxploiteerd in de kantoren aan de Adolf Maxlaan 66 te
1000 Brussel en de Helmetsesteenweg 134 te 1030 Schaarbeek (pv nr.:
JK.364/2009) en aan de rue de la Cathédrale 45 te 4000 Luik (pv nr.
JK.363/2009);
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 17/57
Overwegende dat op 19.01.2009 een vergunning van klasse C,
nr. C 80941, werd toegekend aan de vennootschap Betting Consult BVBA
voor de exploitatie van een kansspelinrichting klasse III, gelegen aan de
Adolf Maxlaan 66 te 1000 Brussel;
Overwegende dat op 14 mei 2007 een vergunning van klasse C,
nr. C 53867, werd toegekend aan de vennootschap Betting Consult BVBA
voor de exploitatie van een kansspelinrichting klasse III gelegen aan de rue
de la Cathédrale 45 te 4000 Luik;
Overwegende dat de Kansspelcommissie op 7.10.2009 de
intrekking van die vergunningen heeft uitgesproken, vermits niet voldaan was
aan de toekenningsvoorwaarden terzake; dat de vergunning klasse C immers
is voorbehouden voor drankgelegenheden; dat de stappen ondernomen door
de vennootschap Betting Consult BVBA van die aard waren dat zij de
commissie misleid heeft over de exacte draagwijdte van haar activiteiten
(wedkantoor en geen drankgelegenheid);
Overwegende dat Betting Consult BYBA binnen de wettelijke
termijnen in kennis werd gesteld van die beslissingen en vervolgens beroep
heeft aangetekend bij de Raad van State, hetgeen echter niet schorsend werkt;
dat Betting Consult BVBA de exploitatie van de kansspelen heeft voorgezet
ondanks het ontbreken van een voorafgaandelijk toegekende vergunning
klasse C; dat dit heeft geleid tot de inbeslagname van de bingo's op
19.02.2010 te Brussel (pv nr.: JK.052/10) en op 22.02.2010 (pv nr.
JK.062/10) te Luik: dat ondanks de inbeslagneming op 19.02.2010 te Brussel
de bingo's op 22.02.2010 nog steeds werden geëxploiteerd (…) te Luik;
Overwegende dat mevrouw BAKTITAR Mumine op 28.10.2011
werd gehoord, in het bijzijn van een beëdigd vertaler; dat zij het volgende
verklaart: « C 'est madame OCAK et moi-même qui avons décidé de
continuer à exploiter les jeux de hasard. A l'époque, notre avocat nous avait
dit que, si nous obtenions une autorisation de vendre des boissons, nous
serions autorisés à exploiter des « bingos ». J'ai agi de la sorte malgré le fait
que je savais que je n'avais plus de licence « C » et que j'étais dans
l'illégalité. Je me suis appuyée sur les dires de mon avocat »
Vrije vertaling:
"Mevrouw OCAK en ikzelf hebben beslist de exploitatie van de
kansspelen voort te zetten. Destijds had onze advocaat ons gezegd dat als wij
een goedkeuring zouden verkrijgen om dranken te verkopen wij ook de
toestemming zouden hebben om 'bingo's' te exploiteren.
Ik heb daarnaar gehandeld hoewel ik wist dat ik niet langer een
vergunning 'C ' had en ik illegaal handelde. Ik heb de raad van mijn advocaat
gevolgd."
5. Vastgestelde inbreuken ten laste van de vennootschap Betting
Consult BVBA na 01.01.2011
FB127243: Tipico Iduska — Lange Kievitstraat 167 te 2018
Antwerpen
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 18/57
Dossier FA 116957
Dossier AN.58.LB.076092/2011
Overwegende dat leden van de controlecel van de
Kansspelcommissie op 24 mei 2011 deze inrichting hebben gecontroleerd;
dat uit die controle bleek dat deze inrichting werd geëxp1oiteerd; dat deze
inrichting echter niet van de overgangsmaatregelen kon genieten zoals
bedoeld in artikel 76/1, vermits de aanvraag van een vergunning van klasse
F2 niet was ingediend binnen de termijnen bepaald in de gecoördineerde
kansspelwet; dat de controlecel van de commissie het materieel voor de
weddenschappen in beslag heeft genomen;
Overwegende dat de inrichting werd beheerd door de
vennootschap KHOZAMA SPRL; dat de inrichter van de weddenschappen
voor deze inrichting de vennootschap Betting Consult BVBA was;
Overwegende dat door de heer Abroudia Saïd in eigen persoon
op 25.05.2012 een aanvraag tot het bekomen van een vergunning F2 werd
ingediend;
6. Met betrekking tot de aanvraag Formanoirstraat 2 te
1070 Anderlecht, bij onze diensten geregistreerd onder referentie FB117138
Overwegende dat, om van de overgangsmaatregelen te kunnen
genieten zoals bedoeld in artikel 76/1 van de gecoördineerde wet op de
kansspelen, het kantoor zijn exploitatie moet begonnen zijn vóór 01.01.2011
en die exploitatie sindsdien onafgebroken moet hebben voortgezet;
Overwegende dat artikel 2 van het koninklijk besluit van
22 december 2010 tot vaststelling van het maximum aantal vaste en mobiele
kansspelinrichtingen klasse IV, de criteria die ertoe strekken een spreiding
van deze inrichtingen te organiseren en de procedure voor de behandeling
van de aanvragen ingeval een vergunning vrijkomt wegens intrekking of
stopzetting het volgende bepaalt:
"Art. 2. Met uitzondering van de wedkantoren die bestonden
vóór de inwerkingtreding van dit besluit en sedertdien zonder onderbreking
zijn uitgebaat, moeten de vaste kansspelinrichtingen klasse IV gelegen zijn op
een minimumafstand van 1.000 meter van elke andere vaste
kansspelinrichting klasse IV."
Overwegende dat op 06.04.2011 een vergunning F2 werd
toegekend aan de vennootschap Derby SA voor een vaste kansspelinrichting
klasse IV gelegen op het Dapperheidsplein 11, te 1070 Anderlecht, met
referentie FB 116593; dat bijgevolg geen enkel nieuw kantoor op minder dan
1 000 meter van die plaats mag worden geëxploiteerd;
VERDEDIGING
- Overwegende dat de vennootschap Betting Consult BVBA
aanvoert dat de administratieve controle van de commissie bij de toekenning
van de vergunning zich moet beperken tot de criteria vermeld onder artikel
43/5, dat de toekenningsvoorwaarden opsomt; dat de transparantiecriteria
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 19/57
bepaald in artikel 43/6, dat een opsomming geeft van de voorwaarden
waaraan moet worden voldaan om de vergunning te kunnen blijven
behouden, vóór die toekenning niet moeten worden onderzocht; dat het
onderzoek naar de beantwoording van de voorwaarden voor het behoud een
soort van toezicht inhoudt dat na de toekenning van de vergunning
plaatsvindt;
Overwegende dat de vennootschap Betting Consult BVBA
voldoet aan de toekenningsvoorwaarden voor de vergunningen Fl en F2;
2) Overwegende dat de vennootschap Betting Consult BVBA
tevens het volgende naar voren brengt:
a) met betrekking tot de verplichting zich te gedragen in
overeenstemming met de vereisten van de functie:
Overwegende dat de inbreuk die begaan werd in een inrichting
met franchiseneming geen weigering rechtvaardigt, vermits het gaat om een
fout voor rekening van een derde;
b) met
aandeelhouderschap:
betrekking
tot
de
transparantie
van
het
Overwegende dat de identiteit van de zaakvoerders, van de
aandeelhouders en tevens van de gelieerde personen meegedeeld was aan de
commissie; dat ingevolge de verzending van talrijke nota's en toelichtingen
de vennootschap alle inlichtingen heeft bezorgd die de commissie in staat
moeten stellen om de transparantie van de exploitatie te controleren; dat de
huidige verdeling van de aandelen is meegedeeld en ingeschreven is in het
aandelenregister;
Overwegende dat de formulering van deze voorwaarde duidelijk
aantoont dat er geen rekening kan worden gehouden met de voorwaarden
voor het behoud van de vergunning om een beslissing te nemen met
betrekking tot de toekenning; dat behoudens in geval van
overgangsmaatregelen een aanvrager immers de voortdurende exploitatie
niet kan verantwoorden als hij voorafgaandelijk geen vergunning daartoe
heeft verkregen; dat de vennootschap de commissie steeds alle wijzigingen
heeft verstrekt die moeten worden aangebracht in de lijst van de
kansspelinrichtingen of plaatsen waar de weddenschappen zullen worden
aangenomen;
c) met betrekking tot de effectieve zaakvoerder van de
vennootschap en de rol van de heer Bars Mithat:
Overwegende dat het onjuist is te beweren dat de heer Bars
Mithat de feitelijke zaakvoerder was; dat de commissie, zoals blijkt uit de pv's
van verhoor meermaals contact heeft gehad met mevrouw Mümine Batkitar,
zaakvoerder van de vennootschap; dat de officieren van gerechtelijke politie
die de verschillende controles tijdens deze periode hebben uitgevoerd, niet
uitsluitend contact hebben gehad met de heer Bars, maar ook met
werknemers van de vennootschap; dat de vennootschap Betting Consult
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 20/57
BVBA desgewenst beschikt over de namen van die werknemers, hun verhoor
en hun arbeidsovereenkomsten;
Overwegende dat de heer Bars zijn zus hielp omdat zij enkel
Turks en Duits spreekt, wat het secretariaat overigens heeft kunnen
vaststellen tijdens de hoorzitting van mevrouw Batkitar van 27 juni 2011
(stuk nr. 16); dat zij, bijgestaan door haar advocaat met Bulgaarse
nationaliteit, meester Monov, de vragen van de commissie niet kon begrijpen
noch duidelijk antwoord geven; dat zij, zodra zij bijstand kreeg van een
daadwerkelijk beëdigde vertaler, de commissie opheldering kon geven over
de punten die tijdens haar hoorzitting van 4 augustus 2011 werden
aangehaald; dat zij echter vaststelt dat er nog steeds bepaalde fouten stam in
de neerschrijving van haar woorden en dat zij vraagt opnieuw te worden
gehoord (stuk nr. 4);
Overwegende dat de aandelen van de vennootschap Betting
Consult BVBA in het bezit zijn van twee vennoten, zijnde mevrouw Aynur
Ocak en mevrouw Mümine Batkitar; dat mevrouw Ocak bovendien
begunstigde en zaakvoerder is van de Duitse vennootschap SEM
Verwaltungsgesellschaft MBH (hierna SEM genoemd), die door middel van
een handelsbemiddelingsovereenkomst verbonden is aan Betting Consult
BVBA;
Overwegende dat de heer Bars eveneens zaakvoerder van de
vennootschap SEM is; dat het dus normaal is dat de heer Bars, als
zaakvoerder van een vennootschap met financiële belangen in een andere
vennootschap, dewelke bovendien beheerd wordt door zijn zus, aan beide
zijden optreedt om zowel de belangen van de vennootschap die hij beheert als
die van zijn zus te behartigen;
Overwegende dat de vennootschap Betting Consult BVBA beslist
heeft om zijn functies formeel te verduidelijken, gezien de commissie zich
vragen stelde over de precieze rol van de heer Bars in de vennootschap
Betting Consult BVBA, inzonderheid in het licht van de gerechtelijke
vervolging die in Duitsland tegen hem is ingesteld; dat aldus in artikel 1bis
van het aanhangsel bij de arbeidsovereenkomst van de heer Bars van
29 augustus 2011 bij de vennootschap SEM het volgende werd bepaald:
« Au regard de la relation commerciale de la Société (SEM)
avec la SPRL de droit belge Betting Consult SPRL (ci-après « Betting
Consult»), dont le siège social est sis à 1000 Bruxelles, Boulevard Adolphe
Max, 30, des intérêts économiques et financiers qui en découlent et des
difficultés rencontrées par Betting Consult dans le cadre de sa demande de
licence auprès de la Commission belge des jeux, le travailleur s'engage à
assumer par ailleurs les tâches suivantes:
• Accomplissement de missions de contrôle externe de Betting
Consult en vue de préserver les intérêts de la Société (SEM);
• faire un rapport à la Société en ce qui concerne le
développement et les progrès dans le cadre de la demande de licence par
Betting Consult;
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 21/57
• Services de soutien et conseils sans engagement envers Betting
Consult, au vu de l'expérience particulière du travailleur dans le domaine
d'activité de Betting Consult.
Le travailleur n'a aucunement la capacité d'engager Betting
Consult. Toutefois, l'exercice effectif, par le travailleur, des missions définies
dans le présent article est une condition essentielle pour le maintien du
partenariat commercial entre Betting Consult et la Société ».
En vertu de cette convention, Monsieur Bars endossait un rôle
actif de consultant et de contrôleur à l'égard de Betting Consult, sans
toutefois avoir le pouvoir nécessaire pour accomplir des actes de gestion et
sans pouvoir de décision à l'égard de la société.
Monsieur Bars prévoit de se retirer complètement de Betting
Consult dès que la licence F 1 lui sera accordée»
Vrije vertaling:
"Met betrekking tot de handelsrelatie van de vennootschap
(SEM) met de Betting Consult BVBA naar Belgisch recht met
maatschappelijke zetel gelegen aan de Adolphe Maxlaan 30 te 1000 Brussel,
de daaruit voortvloeiende economische en financiële belangen en de
problemen van Betting Consult BVBA in het kader van haar aanvraag om een
vergunning bij de Belgische Kansspelcommissie, verbindt de werknemer zich
ertoe de volgende taken uit te voeren:
• Uitvoering van opdrachten van extern toezicht van Betting
Consult BVBA ter behartiging van de belangen van de vennootschap (SEM);
• Opmaak van een verslag aan de vennootschap met betrekking
tot de ontwikkeling en vorderingen in het kader van de vergunningsaanvraag
door Betting Consult BVBA;
• Ondersteuning en advies zonder verbintenis ten aanzien van
Betting Consult BVBA, gelet op de specifieke ervaring van de werknemer in
de activiteitensector van Betting Consult.
De werknemer is in geen geval bevoegd om Betting Consult
BVBA te vertegenwoordigen. De daadwerkelijke uitoefening door de
werknemer van de opdrachten bepaald in dit artikel vormt evenwel een
essentiële voorwaarde voor het behoud van het handelspartnerschap tussen
Betting Consult BVBA en de Vennootschap".
Krachtens deze overeenkomst speelde de heer Bars een actieve
rol als consultant en toezichthouder ten aanzien van Betting Consult BVBA,
zonder echter over de nodige bevoegdheid te beschikken om
beheershandelingen te stellen en zonder beslissingsbevoegdheid ten aanzien
van de vennootschap.
De heer Bars is voornemens zich volledig terug te trekken uit
Betting Consult BVBA zodra de vergunning F 1 zal worden toegekend".
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 22/57
Overwegende dat het klopt dat de heer Bars in 2009 en 2010,
ofwel meer dan twee jaar geleden, een rol speelde die kon worden opgevat
als die van feitelijk bestuurder; dat om die reden de vennootschap haar
functies duidelijk heeft omschreven en het dagelijkse beheer heeft
toevertrouwd aan mevrouw Solinska Souffleur, zoals hierna wordt toegelicht;
dat het gebruik van de verleden tijd in de motiveringen van het secretariaat
van de commissie voldoende aantoont dat de beschreven situatie niet langer
overeenstemt met de huidige situatie; dat artikel 43/6 van de wet, dat - zoals
gezegd - geen grond kan zijn voor de weigering van een vergunning, een
transparantievoorwaarde oplegt die betrekking heeft op de huidige situatie en
op de toekomst; dat in het licht van de aanzienlijke inspanningen die Betting
Consult BVBA heeft geleverd met betrekking tot de communicatie jegens de
commissie het duidelijk is dat de vennootschap aan deze
transparantievoorwaarde beantwoordt; dat iedere persoon die rechtstreeks of
onrechtstreeks deelneemt aan de exploitatie van de vennootschap duidelijk is
geïdentificeerd (art. 43/6, 1 en 2) en alle elementen die het mogelijk maken
om de transparantie van de exploitatie, de identiteit van de aandeelhouders
en de latere wijzigingen ter zake te controleren, werden bezorgd:
Overwegende dat de vennootschap thans door vier zaakvoerders
wordt beheerd:
• mevrouw Aynur Ocak (aandeelhouder);
• mevrouw Mümine Batkitar (aandeelhouder);
• juffrouw Solinska Souffleur;
• mevrouw Delphine Belkacemi.
Overwegende dat mevrouw Ocak aan mevrouw Mümine
Batkitar gevraagd had om het beheer van de Betting Consult BVBA over te
nemen, gelet op de omvang van de beheersopdracht van de Betting Consult
BVBA en gelet op het feit dat zij tegelijkertijd de vennootschap SEM in
Duitsland beheert; dat mevrouw Batkitar bijgevolg op 12 januari 2009 de
meerderheid van de vennootschapsaandelen in Betting Consult BVBA
verwierf en werd zij op 4 februari 2009 tot zaakvoerder benoemd; dat
mevrouw Batkitar sindsdien de vennootschap vertegenwoordigt ten aanzien
van derden; dat zij in werkelijkheid echter wordt bijgestaan door haar broer,
de heer Mithat Bars, en kan zij gebruik maken van zijn ervaring op het vlak
van de organisatie van weddenschappen en van zijn talenkennis;
Overwegende dat het dagelijkse beheer van de vennootschap
feitelijk verzekerd werd door mevrouw Solinska Souffleur, die binnen de
Betting Consult BVBA haar deugdelijkheid reeds bewezen had, aangezien
mevrouw Batkitar geen Frans spreekt; dat mevrouw Solinska Souffleur
stilaan de 'rechterhand' werd van mevrouw Batkitar en dat, wanneer de
Kansspelcommissie de vennootschap vroeg om een gesprekspartner die het
Frans machtig was en een onmiddellijke follow-up van de verzoeken kon
waarborgen, mevrouw Souffleur op 6 juli 2011 tot medezaakvoerder werd
benoemd; dat mevrouw Souffleur thans volledig operationeel is en de
voornaamste gesprekspartner is van de commissie; dat in tegenstelling tot
wat het secretariaat van de commissie beweert, mevrouw Souffleur altijd
meer is geweest dan een secretaris van de vennootschap;
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 23/57
Overwegende dat zij immers ervaring heeft in het veld als
verantwoordelijke van een gokinrichting en beschikt over enige
kantoorervaring, waarbij zij instond voor de verplichtingen van het dagelijks
beheer en aldus haar managementdiploma (DEUG en économie-gestion en
BTS assistante de gestion) benutte;
Overwegende dat Betting Consult BVBA een nieuwe
zaakvoerder heeft aangeworven, nog steeds met het oog op een zo goed
mogelijk beheer, te weten mevrouw Delphine Belkacemi, die voordien
advocaat bij de balie te Luik was; dat Mevrouw Belkacemi op 10 april 2012
tot zaakvoerder werd benoemd (bekendmaking in het Belgisch Staatsblad op
26.04.2012); dat zij zich thans bezig houdt met alle wettelijke
aangelegenheden voor de vennootschap Betting Consult BVBA;
Overwegende ten slotte dat de feiten van 2003 die de heer Bars
ten laste worden gelegd, van particuliere aarde zijnde, niets te maken hebben
met het ondernemingsrecht en stellen ze zijn ervaring of bevoegdheid als
technisch adviseur niet ter discussie; dat hij bij de beslissing van 19 augustus
2011 (Tribunal de Grande Instance te Duisburg) volledig werd vrijgesproken
van alle tenlasteleggingen; dat een voor eensluidend verklaard afschrift van
de beslissing, vertaald door een beëdigd vertaler, werd bezorgd aan de
commissie;
d) Fiscale toestand van de vennootschap
Overwegende dat de vennootschap Betting Consult BVBA bij de
lezing van de verzonden oproepingen vaststelt dat een aanzienlijke passage
gewijd is aan de fiscale problematiek die haar recht tegenover de FOD
Financiën plaatst met betrekking tot de belasting op spelen en
weddenschappen; dat zij echter betreurt dat de antwoorden die zij in haar
brief van 12 maart 2012 heeft gegeven, kennelijk niet in aanmerking zijn
genomen door de administratieve dienst;
Overwegende dat ten eerste de bedragen die de heer
MEEREMANS vermeldt in zijn brief van 9 december 2011 niet meer correct
zijn aangezien zij geen rekening houden met het positieve resultaat verkregen
in het kader van de recentste stappen die bij de administratie zijn
ondernomen ten aanzien van de boekjaren 2009 en 2010; dat de afrekening
van de litigieuze sommen als volgt is:
Boekjaar
2008
Boekjaar
2009
Boekjaar
2010
TOTAAL
Hoofdsom
372.983,32 €
Stijging (X4)
1.491.933,28 €
TOTAAL
1.864.916,60 €
45.684,22 €
582.736,84 €
728.421,06 €
759.387,37 €
3.037.549,48 €
3.796.936,85 €
1.278.054,91 €
5.112.219,60 €
6.390.274,51 €
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 24/57
Overwegende dat de vennootschap alle aanslagbiljetten tot
staving ervan heeft toegevoegd;
Overwegende dat de FOD Financiën geen grond heeft om de
onmiddellijke inning van deze bedragen te vragen, aangezien de litigieuze
bedragen steeds het voorwerp zijn van gerechtelijk en/of administratief
beroep, naar gelang van voortgang van de verschillende dossiers.
Overwegende dat artikelen 409 en 410 van het WIB 92, die ter
zake van toepassing zijn door middel van artikel 2 van het Wetboek van de
met de inkomstenbelastingen gelijkgestelde belastingen, het enkel mogelijk
maken om bewarende maatregelen te nemen ten aanzien van de sommen die
betwist worden door de belastingplichtige;
Overwegende dat het volgens Betting Consult BVBA dus onjuist
is te beweren dat de sommen thans opeisbaar zijn in hoofde van de
vennootschap; dat dit pas het geval zal zijn als de stelling die zij verdedigt
niet positief wordt onthaald na afloop van de ingestelde rechtsmiddelen; dat
de vennootschap dus al haar vaststaande en onbetwiste belastingsschulden
heeft voldaan;
Overwegende dat de aanvrager in dat opzicht door middel van
een brief van 12 maart 2012 reeds toelichting heeft gegeven bij de kern van
het geschil van de vennootschap Betting Consult BVBA met de fiscale
administratie; dat het geschil te maken heeft met de bepaling van de
belastbare grondslag ten aanzien waarvan de belasting op spelen en
weddenschappen is vastgelegd;
Overwegende dat het weigeren om de bedragen in aanmerking
te nemen die door de vennootschap Betting Consult BVBA werden
overgemaakt als winst of in geval van een annulatie van een weddenschap
resulteert in een belasting op bedragen die geen winst vormen voor de
vennootschap. Het gaat daarentegen om een last in haar hoofde; dat de
belasting op een dergelijke post berekenen de Europese normen schendt
inzake de bescherming van de eigendom zoals beschreven in het eerste
aanvullend protocol bij het EVRM;
Overwegende dat de haar opgelegde verhogingen echter nog
meer betwistbaar zijn aangezien ze 400 % van de hoofdsom bedragen; dat de
vaste rechtspraak reeds gedurende verschillende jaren een strafrechtelijk
karakter toekent aan de geldboeten georganiseerd door de fiscale
bepalingen; dat de magistraten, overtuigd van dat standpunt zich het recht
toekennen om die te verlagen en zelfs te vernietigen; dat in casu de aanvrager
maar moeilijk kan vatten dat een rechterlijke autoriteit een zodanig
disproportionele sanctie als die opgelegd aan de vennootschap Betting
Consult BVBA kan bekrachtigen;
Overwegende dat de stelling verdedigd door de vennootschap
Betting Consult BVBA op een onderbouwde en afdoende juridische
redenering berust waardoor zij hoopt dat het positief zal worden onthaald;
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 25/57
Overwegende dat de aanvrager tot slot wenst te benadrukken
dat bovenvermeld geschil uitsluitend betrekking heeft op een fractie van de
belastingen op spelen en belastingen waaraan de vennootschap Betting
Consult BVBA is onderworpen, aangezien zij al haar vaststaande en
onbetwiste belastingsschulden heeft voldaan (belasting op spelen en
weddenschappen, btw, inkomstenbelastingen);
Overwegende dat het saldo van de belastingen, voor de drie
litigieuze jaren, behoorlijk werd voldaan door de vennootschap, te weten:
- voor het boekjaar 2008: 115 012,79 euro
- voor het boekjaar 2009: 267 237,31 euro
- voor het boekjaar 2010: 562 209,29 euro
Overwegende dat de vennootschap Betting Consult BVBA
onderstreept dat zij, uitgezonderd de diepgaande en gemotiveerde onenigheid
met de administratie, ervoor zorgt dat alle fiscale verplichtingen waartoe zij
is gehouden, worden nageleefd; dat het loutere feit dat zij haar rechten voor
de rechtbank wil laten gelden ten aanzien van een specifiek punt, nog niet
betekent dat zij aan belastingontduiking wil doen;
e) Transparantie van het aandeelhouderschap
Overwegende dat de vennootschap Betting Consult BVBA
aanvoert dat het secretariaat van de commissie meent dat er een gebrek aan
transparantie is in het aandeelhouderschap van de vennootschap wegens:
• de omstandigheid dat het aandelenboek geen melding maakt
van het verleden;
• het verschil tussen de overdrachten van aandelen zoals
bekendgemaakt in het Belgische Staatsblad en in het aandelenboek.
Overwegende dat de aanvrager onderstreept dat de vereiste
inzake de transparantie van het aandeelhouderschap geen deel uitmaakt van
de in artikel 43/5 omschreven voorwaarden voor de toekenning van een
vergunning Fl of F2; dat dit een voorwaarde betreft voor het behoud van de
vergunning, omschreven in artikel 43/6, 3, van de wet; dat de commissie deze
voorwaarde niet in aanmerking mag nemen om uitspraak te doen over de
toekenning;
Overwegende dat de aanvrager aanvoert dat de in artikel 43/6
omschreven verplichtingen betrekking hebben op de huidige situatie en niet
op het verleden van de vennootschap; dat de situatie van het
aandeelhouderschap sinds 2009 echter duidelijk is; dat mevrouw Batkitar op
12 januari 2009 de meerderheid van de aandelen verwierf in de
vennootschap Betting Consult BVBA, waardoor zij als aandeelhouder op
gelijke voet komt met mevrouw Ocak;
Overwegende dat de aanvrager benadrukt dat het verschil dat
door secretariaat van de commissie wordt aangehaald, betrekking heeft op
één aandeel; dat, ofschoon in de bekendmaking in het Belgisch Staatsblad
een gelijke verdeling van de aandelen tussen mevrouw Ocak en
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 26/57
mevrouw Batkitar vermeld staat, het aandelenregister een verdeling van 499
aandelen voor mevrouw Ocak tegen 501 aandelen voor mevrouw Batkitar
vermeldt;
Overwegende dat de aanvrager aanvoert dat een kleine fout in
de bekendmaking in het Belgisch Staatsblad de transparantie van het
aandeelhouderschap niet in het gedrag kan brengen, een voorwaarde die
overigens een weigering van de vergunning niet kan rechtvaardigen;
Overwegende dat de aanvrager aanvoert dat zij het slachtoffer
was van een oneerlijke oud-zaakvoerder die kapitaal van de vennootschap
heeft verduisterd en nalatig was bij het beheer; dat dit inzonderheid heeft
geleid tot het verlies van het aandelenregister;
Overwegende dat de vennootschap Betting Consult BVBA, op
aanraden van de toenmalige advocaat geen vervolging heeft ingesteld, gezien
de heer Krosby reeds eerder strafrechtelijk veroordeeld was en een proces de
vennootschap niet schadeloos zou kunnen stellen, gezien de dader
onvermogend was;
Overwegende dat de vennootschap een document heeft
opgesteld dat het mogelijk maakt om de verschillende wijzigingen in het
aandeelhouderschap te achterhalen;
f) Vastgestelde inbreuken ten laste van de vennootschap Betting
Consult BVBA voor 01.01.2011
Overwegende dat het secretariaat van de commissie de
vennootschap de volgende handelingen verwijt:
• exploitatie van materieel voor weddenschappen op illegale
spelen, in casu geregistreerde hondenrennen en poker in drie van haar
wedkantoren;
• voortzetting van de exploitatie van bingo's na de intrekking,
door de commissie, van de vergunning C van de vennootschap.
Overwegende dat de aanvrager aanvoert dat het in dat geval
ging om loutere onhandigheden, te goeder trouw begaan binnen een vage
juridische context; dat er in werkelijkheid geen sprake was van een
"verstoring van de openbare orde" waarbij minderjarigen of criminele
organisaties zouden zijn betrokken; dat deze laattijdige reactie in ieder geval
in haar context moet worden geplaatst, ofschoon de reactie van Betting
Consult BVBA ten aanzien van de uitvoering van de beslissingen van de
Kansspelcommissie laattijdig kan worden genoemd;
• wanbeheer van de vennootschap door een kwaadwillige
zaakvoerder,
• verwarring bij de uitlegging van de wet;
• gebrek aan taalkennis; de vennootschap heeft sinds de
benoeming van juffrouw Souffleur en mevrouw Belkacemi erop toegezien dat
al die punten verholpen zijn.
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 27/57
Overwegende dat Betting Consult BVBA haar spijt wil betuigen
over die "kinderziekten", die teruggaan tot meer dan twee jaar geleden;
Overwegende dat, wat de exploitatie van illegale
weddenschappen betreft, de vennootschap argumenteert dat er geen enkele
wet of koninklijk besluit bestaat met een duidelijke en bevattelijke opsomming
van de weddenschappen die geëxploiteerd mogen worden;
Overwegende dat blijkbaar enkel de commissie, ten behoeve van
haar personeel over een interne, indicatieve lijst van de weddenschappen die
als illegaal worden beschouwd, beschikt; dat het publiek, doordat de
publicatie van die lijst achterwege blijft, over geen enkel document beschikt
dat duidelijk aangeeft waarop gewed mag worden; dat noch de organisatie
van hondenrennen noch de pokerspelen illegaal zijn, indien zij met passende
vergunning worden geëxploiteerd; dat voor de exploitatie ervan regels gelden
waarmee de vennootschap eerlijk gezegd niet vertrouwd was, gezien de
juridische context die op zijn minst vaag is;
Overwegende dat de aanvrager, aangaande de geregistreerde
weddenschappen op hondenrennen en op poker, aanhaalt dat de
vennootschap Betting Consult BVBA in 2009 werd benaderd door de firma
Global Bet (Mediasystems LTd.) die een computergestuurde oplossing voor
weddenschappen op hondenrennen en op pokertoernooien aanbood; dat
volgens Betting Consult BVBA Global Bet de indruk wekte een ernstige
operator op de markt van de diensten voor weddenschappen te zijn, te meer
daar Global Bet aanbieder was bij andere wedkantoren in België; dat Betting
Consult BVBA vertrouwen stelde in de verklaringen van die
dienstenverstrekker, die beweerde dat de exploitatie van weddenschappen op
hondenrennen en pokertoernooien legaal was in België en dat de
desbetreffende regels, ingesteld door de commissie, in casu naar behoren
nageleefd werden;
Overwegende dat zij werd gesterkt in haar dwaling doordat
haar concurrenten sinds lang dat type van spelen exploiteerden (zij beschikt
over bewijzen daartoe) en zij belastingen op dat type van spelen betaalde; dat
Betting Consult BVBA verduidelijkt dat in ieder geval de exploitatie van de
weddenschappen op hondenrennen en poker onverwijld stopgezet is in al
haar kantoren zodra zij vernam dat zij niet het recht had ze in een ervan aan
te bieden;
Overwegende dat de aanvrager, aangaande de bingo's vanwege
het secretariaat van de commissie het verwijt krijgt bingo's te blijven
exploiteren terwij1 haar vergunning daartoe ingetrokken werd op
7 oktober 2009; dat Betting Consult BVBA voor haar kantoren aan de rue de
Cathédrale 45 te Luik (sinds 14 mei 2007 — C53.867) en aan de
Adolf Maxlaan 66 te Brussel (sinds 19 januari 2009 — C 80.941)
vergunningen van klasse C verkregen had voor de exploitatie van bingo's; dat
er overigens een vergunningsaanvraag was ingediend voor de inrichting aan
de Helmetsesteenweg 134 te Brussel;
Overwegende dat de motieven voor de intrekking/weigering
berustten op het feit dat Betting Consult BVBA volgens de commissie geen
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 28/57
drankgelegenheid was, terwijl de vergunningen van klasse C voorbehouden
zijn voor drankgelegenheden;
Overwegende dat de vennootschap Betting Consult BVBA van
mening was dat die beslissingen tot intrekking/weigering ingegeven waren
door onjuiste motieven, in die zin dat er wel degelijk dranken geschonken
werden in haar inrichtingen (bediening door haar personeel of zelfbediening
aan de automaten); dat in de omschrijvingen van de functies in de
arbeidsovereenkomsten van de werknemers overigens gepreciseerd staat dat
zij instaan voor de kassa en de bediening, en het maatschappelijk doel dat
sinds 2006 is vastgesteld in de statuten van Betting Consult BVBA voorziet in
de uitbating van een drankgelegenheid; dat zij bovendien als zodanig
geregistreerd staat onder de NACE BEL-code bij de FOD Economie; dat
Betting Consult BVBA bijgevolg, en gesteund door haar vorige raadsman,
klacht indiende tegen de beslissingen tot intrekking en weigering van
vergunning;
Overwegende dat het secretariaat van de commissie van oordeel
is dat "de stappen ondernomen door de vennootschap Betting Consult BVBA
van die aard waren dat zij de commissie misleid heeft over de exacte
draagwijdte haar activiteit (wedkantoor en geen drankgelegenheid)"; dat
volgens die logica een vennootschap die een vergunning aanvraagt waarvoor
zij per hypothese niet in aanmerking komt, de commissie zou misleiden
vanwege het loutere feit van haar aanvraag; dat zou betekenen dat de
commissie ontslagen wordt van elke kritische beoordeling en ontheven van
haar controleplicht ten aanzien van de vergunningsaanvragen die zij
behandelt; dat de commissie net een functie van regulerende instantie heeft
die concreet moet nagaan of alle voorwaarden voor het verkrijgen van een
vergunning voldaan zijn;
Overwegende dat het nooit de bedoeling van aanvrager is
geweest om de commissie te misleiden; dat de commissie overigens niet
aangeeft waarop de misleiding vanwege de vennootschap zou slaan, afgezien
van het aanvragen van de vergunning; dat de aanvrager benadrukt dat zij de
spelen blijven exploiteren is omdat haar advocaat destijds had laten verstaan
dat de indiening van de klacht een schorsende kracht ten aanzien van de
beslissing tot intrekking had; dat nadat het misverstand was opgehelderd,
meer bepaald op het moment van de inbeslagname van de bingo's, de
vennootschap een minnelijke schikking betaalde tot uitdoving van de
strafvordering en er naderhand feitelijk geen enkele nieuwe exploitatie meer
is geweest; dat Betting Consult BVBA na beraadslaging met de
dossierbeheerder bij het secretariaat besliste af te stappen van haar
aanspraken in het kader van die klachten; dat het verzoek van mevrouw
Batkitar om opnieuw te worden gehoord meer bepaald is ingegeven om
opheldering te verschaffen op dat punt;
g) Vastgestelde inbreuken ten laste van de vennootschap Betting
Consult BVBA na 01.01.2011
Overwegende dat artikel 76/1 van de gecoördineerde wet eerst
en vooral in een reeks voorwaarden voorziet voor een inrichter van
weddenschappen om zijn inrichtingen te kunnen blijven exploiteren tot op het
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 29/57
ogenblik dat de commissie een beslissing genomen heeft inzake zijn aanvraag
F 1 of F2; dat zoals het secretariaat van de commissie stelt: "artikel 76/1 van
de gecoördineerde wet van 7 mei 1999 op de kansspelen voorziet in een
overgangsperiode voor inrichtingen van klasse IV om de exploitatie van de
bestaande inrichtingen niet in het gedrang te brengen";
Overwegende dat het secretariaat daarentegen in zijn algemene
voorafgaande opmerkingen constateert dat "de overgangsperiode bedoeld in
artikel 76/1 derhalve eindigde op 01.03.2011"; dat niet de overgangsperiode
eindigde op 1 maart 2011, vermits zij verstrijkt op de dag dat de commissie
beslist heeft over de aanvraag F 1 of F2, maar wel de termijn om het correcte
en volledige dossier bij de commissie in te dienen; dat Betting Consult BVBA,
net als andere inrichters van weddenschappen die voldoen aan de
voorwaarden onder artikel 76/1 van de wet, zich bijgevolg kan blijven
beroepen op het genot van de overgangsmaatregelen;
Overwegende dat de vennootschap Betting Consult BVBA
vervolgens, ofschoon de commissie inderdaad op 24 mei 2011 een controle
heeft verricht bij de vennootschap Khozama BVBA, die aldus
weddenschappen aanbiedt terwijl zij niet in aanmerking kwam voor
overgangsmaatregelen, aanvoert dat zij al haar franchisenemers ervan op de
hoogte had gebracht dat een dossier moest worden ingediend bij de
commissie; dat dit is bevestigd door mevrouw Souad Bouzerda,
verantwoordelijke voor de vennootschap Khozama, in het kader van haar
verhoor op 24 mei 2011 dat deel uitmaakt van het dossier met stukken van de
commissie; dat de vennootschap Betting Consult BVBA geen fout heeft
gemaakt en dat zij niet aansprakelijk kan worden gesteld voor de
overtredingen vanwege een derde;
f) 1000 meter-regel met betrekking tot de inrichting gelegen aan
de Formanoirstraat
Overwegende dat het secretariaat van de commissie zich
beroept op de 1000 meter-regel, bedoeld in artikel 2 van het koninklijk besluit
van 22 december 2010 tot vaststelling van het maximum aantal vaste en
mobiele kansspelinrichtingen klasse IV, de criteria die ertoe strekken een
spreiding van deze inrichtingen te organiseren en de procedure voor de
behandeling van de aanvragen ingeval een vergunning vrijkomt wegens
intrekking of stopzetting (hierna "het koninklijk besluit" genoemd) ter
motivering van de weigering van vergunning F2 aan een van de inrichtingen
van Betting Consult BVBA; dat immers een vergunning F2 is toegekend aan
een andere vennootschap voor de exploitatie van een (vaste)
kansspelinrichting klasse IV gelegen op minder dan 1000 meter van de
inrichting van Betting Consult BVBA;
Overwegende dat artikel 2 van het koninklijk besluit echter
voorziet in een uitzondering op de 1000 meter-regel ten gunste van "de
wedkantoren die bestonden vóór de inwerkingtreding van dit besluit en
sedertdien zonder onderbreking zijn uitgebaat";
Overwegende dat het secretariaat nalaat te vermelden dat voor
de inrichting in kwestie wel degelijk overgangsmaatregelen golden en dat zij
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 30/57
zich kon beroepen op de uitzondering bedoeld in artikel 2 van het koninklijk
besluit; dat pas ingevolge een tijdelijke sluiting wegens een probleem van
stedenbouwkundige aard die inrichting niet langer in aanmerking kwam voor
een continue exploitatie; dat de voortzetting van de exploitatie evenwel in
strijd met de stedenbouwkundige voorschriften zou zijn geweest, zodanig dat
Betting Consult BVBA niets anders dan zorgvuldig gehandeld heeft
overeenkomstig de vereisten van de functie;
Overwegende dat het onbillijk lijkt in een dergelijk geval eerst
een afwijking op de 1000 meter-regel toe te staan en die vervolgens af te
wijzen op grond van het feit dat de vennootschap omzichtig gehandeld heeft
overeenkomstig de wettelijke vereisten;
Overwegende dat Betting Consult BVBA verwijst naar een
arrest van 16 februari 2012 van het Hof van Justitie van de Europese Unie,
dat Italië veroordeelt wegens het opleggen van minimumafstanden aan de
nieuwe wedkantoren; dat de aanvragers de Italiaanse wetgeving, die de
nieuwe wedkantoren verplichtte om zich op een minimumafstand van de reeds
bestaande wedkantoren te vestigen, ter discussie hadden gesteld; dat het
HJEU van oordeel was dat er sprake was van een ongelijke behandeling
tussen de reeds gevestigde en de nieuwe kantoren; dat (een) dergelijke
ongelijkheid enkel gerechtvaardigd (zou) zijn om dwingende redenen van
algemeen belang (bijv.: bescherming van de bevolking tegen overmatig
spelen) en uitsluitend voor zover de aangewende middelen ten behoeve van
die doelstelling van algemeen belang coherent en systematisch zijn; dat Italië
twee motieven van algemeen belang had aangehaald, nl. het voorkomen van
een overaanbod voor de personen die in de nabijheid van de wedkantoren
leven en het tegengaan van het risico dat de personen die leven op plaatsen
met geringer aanbod opteren voor clandestiene spelen; dat het HJEU die
argumenten heeft verworpen daar Italië een expansiebeleid inzake spelen had
gevoerd met het oog op fiscale ontvangsten, wat niet spoort met de
doelstelling inzake beperking van het aanbod en daar de regels inzake
minimumafstanden uitsluitend de nieuwe kantoren benadelen;
Overwegende dat de Europese rechtsinstantie concludeert dat
het Italiaanse systeem de bescherming van de handelsposities van de reeds
gevestigde kantoren met zich meebracht ten koste van de nieuwe kantoren,
die zich moeten vestigen in commercieel minder interessante plaatsen, zonder
dat die ongelijkheid gerechtvaardigd is;
Overwegende dat het HJEU het volgend principe poneert: "een
nationale regeling die een minimumafstand tussen verkooppunten oplegt, kan
slechts gerechtvaardigd zijn wanneer zij — en het is aan de nationale rechter
om dit na te gaan — niet als werkelijk doel heeft om de handelsposities van
de bestaande exploitanten te beschermen"; dat een vergelijking met de
Belgische wetgeving en de 1000 meter-regel onder artikel 2 van het koninklijk
besluit van 22 december 2010 voor de hand ligt;
MOTIVERING
COMMISSIE
VAN
DE
BESLISSING
VAN
DE
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 31/57
Overwegende de gecoördineerde wet van 7 mei 1999 op de
kansspelen, de weddenschappen, de kansspelinrichtingen en de bescherming
van de spelers;
Overwegende dat er eerst op moet worden gewezen dat "pour
décider de l'autorisation d'un établissement de jeux de hasard, la commission
des jeux de hasard dispose d'un pouvoir d'appréciation qu'elle exerce cas par
cas." (R.v.St., S.A. CIRCUS GUILLEM1NS, n°165.119, van 24 november
2006)
Vrije vertaling: "de kansspelcommissie, om te beslissen over de
vergunning voor een kansspelinrichting, over een beoordelingsbevoegdheid
beschikt die ze geval per geval uitoefent".
Overwegende dat bovendien, volgens hetzelfde arrest « l'article
4 de la loi du 7 mai 1999 pose en principe que l'exploitation des jeux de
hasard est interdite, sauf pour le titulaire d'une licence préalablement
octroyée par la commission des jeux de hasard; que l'interdiction étant la
règle, les exceptions à celle-ci doivent être interprétées restrictivement ».
Vrije vertaling
"artikel 4 van de wet van 7 mei 1999 als principe stelt dat de
exploitatie van kansspelen verboden is, tenzij voor wie in het bezit is van een
voorafgaande vergunning toegekend door de kansspelcommissie; dat
aangezien het verbod de regel is, de uitzonderingen daarop in enge zin
geïnterpreteerd moeten worden".
Overwegende dat artikel 43/5 van de gecoördineerde wet van
7 mei 1999 op de kansspelen voorziet in de voorwaarden waaraan de houder
van een vergunning van klasse F 1 en F2 moet voldoen om zijn vergunning te
kunnen verkrijgen; dat inzonderheid bepaald wordt: "2° indien het gaat om
een natuurlijke persoon, aantonen dat hij het volle genot heeft van zijn
burgerlijke en politieke rechten, en indien het gaat om een rechtspersoon,
aantonen dat de bestuurders en zaakvoerders deze rechten genieten. In alle
gevallen dienen de aanvrager, de bestuurders en de zaakvoerders zich te
gedragen op een wijze die beantwoordt aan de vereisten van de functie";
Overwegende dat artikel 43/6 van de gecoördineerde wet van
7 mei 1999 op de kansspelen voorziet in de voorwaarden waaraan de houder
van een vergunning van klasse F 1 en F2 moet voldoen om zijn vergunning te
kunnen blijven behouden, inzonderheid "2° de commissie de mogelijkheid
bieden om alle andere natuurlijke personen die op enigerlei wijze,
rechtstreeks of onrechtstreeks, persoonlijk of door middel van een
rechtspersoon deelnemen aan de exploitatie van een kansspelinrichting klasse
IV of een plaats waar weddenschappen worden aangenomen, te allen tijde te
identificeren en de identiteit van de personen te kennen; 3° aan de commissie
alle inlichtingen verstrekken die haar de mogelijkheid bieden de
transparantie van de exploitatie en de identiteit van de aandeelhouders,
alsook de latere wijzigingen daaromtrent te controleren;"
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 32/57
Overwegende dat de vennootschap Betting Consult BVBA een
verwarring tussen de voorwaarden inzake de toekenning en het behoud van
de vergunning aanvoert; dat zij aanvoert dat de initiële controle van de
commissie zich zou moeten beperken tot de voorwaarden bedoeld in artikel
43/5 van de gecoördineerde wet van 7 mei 1999;
Overwegende dat de controlefunctie van de Kansspelcommissie
betreffende de naleving van de wet en haar uitvoeringsbesluiten evenals de
voorwaarden voor de toekenning van de vergunningen begrepen moet
worden "in de meest brede betekenis van het woord" (Voorbereidende
werkzaamheden, Senaat, Gedr. St; 1-419/4-97/98, blz.34);
Overwegende dat, ofschoon de transparantie van de exploitatie,
van de identiteit van de bestuurders en van de identiteit van de
aandeelhouders een voorwaarde vormt om de vergunning van klasse F 1 en
F2 te kunnen blijven behouden, die transparantie logischerwijze reeds
aanwezig moet zijn op het tijdstip van de toekenning van de vergunning;
Overwegende dat het Grondwettelijk Hof in zijn arrest
nr. 100/2001 van 13 juli 2001 in dat verband geoordeeld heeft: "B.20. het
criterium van een gedrag dat beantwoordt aan de vereisten van de functie,
dat reeds gekend is in het statuut van het Rijkspersoneel (Parl. St., Senaat,
1997-1998, nr. 1-419/7, p. 27) en in diverse wetsbepalingen die tot doel
hebben de spaarder te beschermen, werd verkozen boven dat van het bewijs
van goed zedelijk gedrag, dat door de Raad van State te ruim werd geacht
(ibid.). De twee aangevochten bepalingen gaan uit van de bekommernis, die
verbonden is met het herhaaldelijk tot uiting gebrachte streven om het
witwassen van geld te bestrijden (idem, nr. 1-419/4, p. 27, en nr. 7, pp. 8 en
volgende), om de transparantie van de exploitatie van kansspelen te
verzekeren (idem, nr. 1-419/4, p. 36)".
Overwegende dat derhalve de commissie de plicht heeft tot het
verifiëren van de voorwaarden van een gedrag dat beantwoordt aan de
vereisten van de functie en van transparantie van het beheer,
voorafgaandelijk aan de toekenning van de vergunning teneinde haar
controlefunctie te garanderen;
Overwegende dat overtredingen werden vastgesteld ten laste
van de vennootschap Betting Consult BVBA inzake exploitatie van illegale
kansspelen en van bingo's, te weten:
- te Brussel en Luik inrichtingen van klasse III te hebben
geëxploiteerd zonder houder te zijn van de vergunning van klasse C vereist
voor een dergelijke exploitatie, zodat de toegekende vergunningen het
voorwerp waren van een intrekking door de commissie (PV 58.JK./052/2010;
PV58 JK016717/2010);
Overwegende dat mevr. BAKTITAR Mumine gehoord werd op
28.10.2011 in het bijzijn van een beëdigd vertaler; dat zij bij die gelegenheid
verklaart: «C'est madame OCAK et moi-même qui avons décidé de continuer
à exploiter les jeux de hasard. A l'époque, notre avocat nous avait dit que, si
nous obtenions une autorisation de vendre des boissons, nous serions
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 33/57
autorisés à exploiter des « bingos ». J'ai agi de la sorte malgré le fait que je
savais que je n'avais plus de licence « C » et que j'étais dans l'illégalité. Je
me suis appuyée sur les dires de mon avocat.»
Vrije vertaling:
"Mevrouw OCAK en ikzelf hebben beslist de exploitatie van de
kansspelen voort te zetten. Destijds had onze advocaat ons gezegd dat als wij
een goedkeuring zouden verkrijgen om dranken te verkopen, wij ook de
toestemming zouden krijgen om "bingo's" te exploiteren. Ik heb daarnaar
gehandeld hoewel ik wist dat ik niet langer een vergunning C had en ik
illegaal handelde. Ik heb de raad van mijn advocaat gevolgd.".
Overwegende dat bijgevolg blijkt dat de vennootschap Betting
Consult BVBA illegale kansspelen en kansspelen van klasse III heeft
geëxploiteerd zonder houder te zijn van een vergunning van klasse C, in de
wetenschap dat zij houder moest zijn van een vergunning van klasse C; dat de
gegeven uitleg getuigt van opzettelijke wetsontduiking;
2) te hebben deelgenomen aan de exploitatie van een
wedkantoor, in voorkomend geval van geregistreerde hondenrennen en van
poker in de kantoren gelegen aan de Adolf Maxlaan 66 te 1000 Brussel, aan
de Helmetsesteenweg 134 te 1030 Schaarbeek en aan de rue de la Cathédrale
45 te 4000 Luik (dossier 58.JK237/2009 et 58.JK.332/2009) in overtreding
van artikel 4 van de wet van 7 mei 1999;
Overwegende dat mevrouw BAKTITAR tijdens haar verhoor op
21 september 2009 in aanwezigheid van een beëdigd vertaler de feiten erkend
heeft; dat zij wel beweerde onwetend te zijn over het feit dat het ging om
verboden kansspelen;
3) te Antwerpen op 24 mei 2011 als inrichter van
weddenschappen te hebben opgetreden in het kader van een wedkantoor in
franchise beheerd door de vennootschap KHOZAMA BVBA, die de termijnen
voor de indiening van een dossier voor de aanvraag van een vergunning van
klasse F2 niet had nageleefd die zijn vastgesteld om van de
overgangsmaatregelen te kunnen genieten en die dus haar exploitatie niet
had mogen voortzetten na 1 maart 2011(PV AN.58.LB.076092/2011).
Overwegende dat Betting Consult BVBA aanvoert dat het in dat
geval ging om loutere onhandigheden, te goeder trouw begaan binnen een
vage juridische context; dat er in werkelijkheid geen sprake was van een
"verstoring van de openbare orde" waarbij minderjarigen of criminele
organisaties zouden zijn betrokken; dat, ofschoon de reactie van Betting
Consult BVBA laattijdig kan worden genoemd met betrekking tot de
uitvoering van de beslissingen van de Kansspelcommissie, die reactie in haar
context moet worden bezien:
• wanbeheer van de vennootschap door een kwaadwillige
zaakvoerder,
• verwarring bij de uitlegging van de wet;
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 34/57
• gebrek aan taalkennis.
Overwegende dat die elementen van verweer niet aanvaard
kunnen worden omdat de verweten tekortkomingen een terugkerende
gedraging vormen in hoofde van de aanvrager en haar medezaakvoerder,
mevr. BAKTITAR Mumine;
Overwegende dat de aanvrager tevens aanvoert dat thans
Betting Consult BVBA vier zaakvoerders telt, te weten mevrouw Aynur OCAK
(houder van maatschappelijke aandelen), mevrouw Mümine BATKITAR
(houder van maatschappelijke aandelen), juffrouw Solinska SOUFFLEUR;
mevrouw Delphine BELKACEMI;
(Overwegende) dat, met betrekking tot mevrouw Aynur Ocak, uit
de hoorzitting op 28.10.2011 van mevr. BAKTITAR blijkt dat: «C'est madame
OCAK et moi-même qui avons décidé de continuer à exploiter les jeux de
hasard. A l'époque, notre avocat nous avait dit que, si nous obtenions une
autorisation de vendre des boissons, nous serions autorisés à exploiter des «
bingos ». J'ai agi de la sorte malgré le fait que je savais que je n'avais plus de
licence « C » et que j'étais dans l'illégalité. Je me suis appuyée sur les dires
de mon avocat.»
Vrije vertaling:
"Mevrouw OCAK en ikzelf hebben beslist de exploitatie van de
kansspelen voort te zetten. Destijds had onze advocaat ons gezegd dat als wij
een goedkeuring zouden verkrijgen om dranken te verkopen, wij ook de
toestemming zouden krijgen om "bingo's" te exploiteren. Ik heb daarnaar
gehandeld hoewel ik wist dat ik niet langer een vergunning C had en ik
illegaal handelde. Ik heb de raad van mijn advocaat gevolgd ".
Overwegende dat uit pagina 7 van de memorie van verweer
blijkt dat ook juffrouw Solinska Souffleur, alvorens zelf tot zaakvoerder te zijn
benoemd, instond voor het dagelijks beheer van Betting Consult BVBA en
geleidelijk evolueerde tot "rechterhand" van mevrouw Batkitar omdat mevr.
BAKTITAR geen Frans sprak;
Overwegende dat dus blijkt dat drie van de vier
medezaakvoerders van Betting Consult BVBA rechtstreeks of onrechtstreeks
deel hadden aan de miskenning van de wet van 7 mei 1999;
Overwegende dat de herhaalde miskenning van de wet van
7 mei 1999, inzonderheid van de artikelen 4 en 76/1 van de gecoördineerde
wet op de kansspelen, impliceert dat de aanvrager en drie van de
desbetreffende zaakvoerders zich niet gedragen op een wijze die beantwoordt
aan de vereisten van de functie;
Overwegende dat uit het onderzoek van het dossier overigens
blijkt dat de heer BARS Mithat, broer van mevr. BAKTITAR Mumine, aan het
feitelijk beheer van de aanvrager was verbonden op het tijdstip van de
exploitatie van materiaal voor weddenschappen op illegale spelen, in
voorkomend geval geregistreerde hondenrennen en poker, in de kantoren aan
de Adolf Maxlaan 66 te 1000 Brussel en aan de Helmetsesteenweg 134 te
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 35/57
1030 Schaarbeek (Nr.PV: JK.364/2009) en aan de rue de la Cathédrale 45 te
4000 Luik (NR.PV:. JK.363/2009);
Overwegende dat bij de inbeslagneming van de bingo's op
19.02.2010 te Brussel (Nr.PV.: JK.052/10) de heer BARS Mithat de
verantwoordelijke ter plaatse was; dat hij tijdens dat verhoor heeft verklaard
dat hij zijn zus hielp bij het beheer van de vennootschap, hoewel hij niet
officieel was ingeschreven, en dat hij een volmacht had om een verklaring af
te leggen in naam van de vennootschap;
Overwegende dat bij de diverse contacten tussen de
kansspelcommissie en de vennootschap Betting Consult BVBA in 2009 en
2010, de heer BARS Mithat de enige gesprekspartner was en dat dus
verondersteld mag worden dat zijn zus BAKTITAR Mumine slechts als een
stroman fungeerde; dat zij mutatis mutandis geen aanspraak kan maken op
een vergunning C (C.T. Brussel, 24.06.1977, Or. 1979, 245);
Overwegende dat op 15.04.2011 de heer BARS Mithat
aangetroffen werd in het bezit van een som van ongeveer 75.000 € en dat het
volgens de verklaringen van de heer BARS ging om de opbrengsten van de
wedkantoren die hijzelf had ingezameld in afwezigheid van zijn zus, terwijl hij
juridisch gezien niet geacht was functies binnen de vennootschap uit te
oefenen;.
Overwegende dat volgens de verklaringen van de aanvrager
(memorie van verweer, blz. 6) de heer BARS Mithat thans aangeworven is
door een vennootschap SEM - vennootschap waarmee de aanvrager handelsen economische relaties onderhoudt - in de hoedanigheid van consultant voor
"diensten inzake support en advies zonder verbintenis jegens Betting Consult,
gelet op de specifieke ervaring van de werknemer in de activiteitensector van
Betting Consult BVBA ";
Dat het feit dat de heer BARS Mithat nog steeds actief is in het
beheer van Betting Consult BVBA in de hoedanigheid van consultant, terwij1
hij deel had aan de overtredingen van de wet van 7 mei 1999, verweten aan
inzonderheid zijn zus, mevrouw Mümine BATKITAR, bevestigt dat het
merendeel van de personen verbonden aan het feitelijk en juridisch beheer
van de aanvrager niet beantwoorden aan de vereisten van de functie;
Overwegende dat de Kansspelcommissie geen vergunning klasse
F1 kan toekennen aan een aanvrager waarvan bewezen is dat het gedrag van
de zaakvoerders niet beantwoordt aan de vereisten van de functie;
OM DEZE REDENEN
Na het hebben geweerd van de stukken die aan het dossier zijn
toegevoegd na 09.05.2012, verklaart de commissie de aanvraag van de
vennootschap Betting Consult BVBA tot het bekomen van een vergunning
klasse F1 voor het organiseren van weddenschappen op sport- en andere
evenementen ontvankelijk, maar weigert zij deze vergunning klasse F 1 toe te
kennen.
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 36/57
Deze beslissing werd beraadslaagd bij volstrekte meerderheid
der stemmen van de aanwezige leden van de commissie en uitgesproken ter
zitting van 20 juni 2012."
Op dezelfde datum zijn de aanvragen voor vergunningen F 2
geweigerd. Die weigeringsbeslissingen zijn de bestreden handelingen in de
verzoekschriften nrs. A. 205.491/XI-19.071, A. 205.493/XI-19.073, A. 205.496/XI19.075, A. 205.497/XI-19.077, A. 205.498/XI-19.078 en A. 205.531/XI-19.090. Die
handelingen zijn op dezelfde wijze gemotiveerd als de weigering van de vergunning
F 1, op enkele extra overwegingen na waarop geen kritiek wordt geleverd in de
verzoekschriften.
De eerste verwerende partij stelt dat op 6 juli 2012 een procesverbaal is opgemaakt in een Brusselse boekhandel waar de klanten op die datum nog
zouden hebben kunnen meedoen aan weddenschappen georganiseerd door de
verzoekende partij, en dat de exploitant de onderzoekers een scorefiche zou hebben
overhandigd waarop de naam “Betting Consult-Mithat Bars” vermeld stond. De
verzoekende partij heeft zich daarvoor niet kunnen verantwoorden;
Overwegende dat de partijen het erover eens zijn dat de zaken
ingeleid met de voornoemde verzoekschriften niet stricto sensu verknocht zijn; dat
de verzoekende partij elf onderscheiden beroepen heeft ingesteld, waarvan er zeven
in het Frans behandeld moeten worden en vier in het Nederlands; dat de verwerende
partij bepleit dat de kans op een nadeel voor elke bestreden handeling afzonderlijk
beoordeeld moet worden, alsook de vraag of er werkelijk sprake is van de door de
verzoekende partij aangevoerde uiterst dringende noodzakelijkheid; dat arresten
waarin een verschillend oordeel wordt geveld over de verzoekschriften niet
onverenigbaar zouden zijn, aangezien de verschillende bestreden handelingen
verschillende onderwerpen hebben, die inhoudelijk niet vervlochten zijn; dat er
bijgevolg in dit stadium van de procedure geen grond is om de zaken naar een
tweetalige kamer te verwijzen overeenkomstig artikel 61, 2°, van de gecoördineerde
wetten op de Raad van State;
Overwegende dat vastgesteld moet worden dat de verschillende
bestreden beslissingen, ook al zijn ze niet verknocht in de eigenlijke zin van het
woord, gelijktijdig zijn uitgevaardigd en op dezelfde motieven steunen, op enkele
extra preciseringen na met betrekking tot sommige dossiers betreffende een
vergunning F2; dat de middelen waarmee die beslissingen in de verschillende
verzoekschriften bestreden worden, dezelfde zijn; dat de beroepen die in het Frans
behandeld moeten worden derhalve, ter wille van een goede rechtsbedeling, behoren
te worden samengevoegd;
Overwegende dat de verzoekende partij een eerste middel
ontleent aan onbevoegdheid van de steller van de handeling, aan een onregelmatige
samenstelling van de Kansspelcommissie, aan schending van de artikelen 33, 105 en
108 van de Grondwet, en van de artikelen 10, 12, 22 en 23 van de wet van 7 mei
1999 op de kansspelen, de weddenschappen, de kansspelinrichtingen en de
bescherming van de spelers, aan artikel 1 van het koninklijk besluit van 8 december
2008 houdende benoeming van de voorzitter van de Kansspelcommissie, aan
onwettige motivering van de handeling, aan schending van het beginsel van de
continuïteit van de dienst en aan machtsoverschrijding; dat ze het middel in
hoofdzaak uiteenzet als volgt:
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 37/57
“DOORDAT de bestreden beslissing genomen is door de
Kansspelcommissie onder het voorzitterschap van de heer Etienne Marique
(…),
TERWIJL (…) de heer Etienne Marique, raadsheer bij het hof
van beroep te Brussel, bij het koninklijk besluit van 16 december 1999
houdende benoeming van de voorzitter van de Kansspelcommissie voor een
termijn van drie jaar benoemd is;
Dat dat mandaat regelmatig verlengd is bij de koninklijke
besluiten van 4 februari 2003, 18 mei 2006 en 8 december 2008;
Dat artikel 1 van het laatstgenoemd koninklijk besluit het
volgende bepaalt:
De heer Etienne Marique, raadsheer bij het hof van beroep te
Brussel, wordt herbenoemd tot voorzitter van de Kansspelcommissie voor
een termijn van drie jaar.
Dat artikel 2 van dat besluit het volgende bepaalt:
Dit besluit treedt in werking op 1 januari 2009.
Dat artikel 22 van de wet van 10 januari 2010 tot wijziging van
de wet van 7 mei 1999 op de kansspelen, de kansspelinrichtingen en de
bescherming van de spelers, wat de Kansspelcommissie betreft luidt als
volgt:
De inwerkingtreding van deze wet heeft geen invloed op de
rechtsgeldigheid van de aanwijzing van de huidige leden van de
Kansspelcommissie overeenkomstig de bepalingen van de wet van 7 mei
1999 op de kansspelen, de kansspelinrichtingen en de bescherming van de
spelers zoals zij gold op het ogenblik van de inwerkingtreding van deze wet
en voor de termijn die zij bepaalde.
Dat artikel 23 van die wet het volgende bepaalt:
Deze wet treedt in werking op 1 januari 2011.
Dat in artikel 10, § 3 en § 4, van de wet van 7 mei 1999, zoals
gewijzigd bij de wet van 10 januari 2010, het volgende staat:
§ 3. De voorzitter wordt op voordracht van de minister van
Justitie bij een in de Ministerraad overlegd besluit door de Koning benoemd
uit de Nederlandstalige en Franstalige magistraten die overeenkomstig
artikel 43quinquies van de wet van 15 juni 1935 op het gebruik der talen in
gerechtszaken het bewijs van de kennis van de Franse, respectievelijk
Nederlandse taal hebben geleverd.
(…)
§ 4 De voorzitter en de vaste en plaatsvervangende leden van de
commissie worden aangewezen voor een termijn van zes jaar, die eenmaal
kan worden verlengd voor een termijn van zes jaar. Ten vroegste drie jaar
na het einde van hun opdracht kunnen de leden en hun plaatsvervangers
zich opnieuw kandidaat stellen voor het ambt dat zij hebben uitgeoefend. Zij
kunnen opnieuw worden aangewezen voor een termijn van zes jaar, die niet
kan worden verlengd.
Dat (…) de inwerkingtreding van de nieuwe wet geen invloed
mag hebben op de termijn van het mandaat van de voorzitter zoals
vastgesteld overeenkomstig het vroegere artikel 10, § 4, van de wet;
(…)
Dat daaruit volgt dat de heer Marique sedert 1 januari 2012 de
functie van voorzitter niet meer uitoefent en niet meer kan uitoefenen, zodat
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 38/57
de bestreden beslissing genomen is door een onregelmatig samengestelde
overheidsinstantie;
Dat artikel 10, § 2, laatste lid, van de wet van 7 mei 1999 niets
afdoet aan die vaststelling,
Dat dit artikel het volgende bepaalt: “Het mandaat van de leden
wordt beëindigd op het moment dat in hun vervanging wordt voorzien”;
Dat deze bepaling niet toestaat dat krachtens de wet verleende
mandaten onbeperkt verlengd kunnen worden, wat strijdig zou zijn met de
artikelen 33, 105 en 108 van de Grondwet;
Dat artikel 10, § 2, laatste lid, veeleer het geval beoogt van een
voortijdige vervanging, voordat het mandaat is afgelopen;
Dat die bepaling overigens niet van toepassing kan zijn op de
voorzitter van de commissie aangezien daardoor een tegenstrijdigheid in het
leven zou worden geroepen met artikel 12 van diezelfde wet;
Dat ten slotte evenmin het algemene beginsel van de continuïteit
van de openbare dienst kan worden aangevoerd; dat dat beginsel volgens de
rechtsleer enkel opgaat wanneer het overheidsbestuur niet te lang talmt met
benoemingen en vernieuwingen van de mandaten (cf. P. GOFFAUX,
Dictionnaire élémentaire de droit administratif, Bruylant, 2006, p. 73, noot
62, v° continuité du service public (Principe de la -));
Dat in casu meer dan zes maanden verstreken zijn sedert het
verstrijken van het mandaat van de voorzitter van de Kansspelcommissie;
dat uit de houding en het verweer van de verwerende partij overigens blijkt
dat ze - contra legem - niet van plan is het mandaat te vernieuwen vóór
2017;
Dat daaruit volgt dat de bestreden handeling de in het middel
genoemde bepalingen en beginselen schendt; Dat het middel ernstig is”;
Overwegende dat de verzoekende partij tijdens haar pleidooi
daaraan toevoegt dat artikel 10, § 2, van de voornoemde wet van 7 mei 1999 niet van
toepassing is op de voorzitter, maar enkel op de overige leden van de Commissie; dat
ze vraagt, mocht de Raad van State haar niet volgen op dat punt, het Grondwettelijk
Hof de vraag te stellen of de bepaling, aldus geïnterpreteerd, in overeenstemming is
met de artikelen 10 en 11 van de Grondwet, junctis de artikelen 33, 105, 107 en 108
daarvan, alsook met het beginsel van gelijke toegang tot openbare betrekkingen, voor
zover ze zou toestaan dat het mandaat van de voorzitter “verlengd kan worden tot na
de termijn bepaald in het besluit waarbij hij benoemd is en/of mogelijk onbeperkt
verlengd kan worden”;
Overwegende dat de termijn van het mandaat van de voorzitter
van de Kansspelcommissie niet specifiek geregeld was in de oorspronkelijke versie
van de voornoemde wet van 7 mei 1999, aangezien daarin enkel de leden van die
commissie in het algemeen werden beoogd; dat bijgevolg twijfel kon rijzen omtrent
de vraag of het mandaat van de voorzitter afgestemd moest worden op dat van de
andere leden, dan wel of de wet geen termijn vaststelde voor zijn mandaat, en zelfs
een mandaat van onbepaalde duur toestond; dat het voor de beslechting van de
voorliggende zaak niet nodig is de knoop in die controverse door te hakken, maar
ermee kan worden volstaan vast te stellen hoe de wet ten uitvoer is gelegd; dat blijkt
dat de voorzitter is aangewezen voor opeenvolgende termijnen van drie jaar, en
laatstelijk bij een koninklijk besluit van 8 december 2008 dat van kracht is geworden
op 1 januari 2009; dat die aanstelling dus verstreken is op 1 januari 2012; dat de
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 39/57
termijn van dat mandaat niet verlengd kan zijn bij de voornoemde wet van 10 januari
2010, aangezien daarin niets in die zin is bepaald; dat artikel 22 van die wet
integendeel bepaalt dat “de inwerkingtreding van deze wet (…) geen invloed (heeft)
op de rechtsgeldigheid van de aanwijzing van de huidige leden van de
Kansspelcommissie overeenkomstig de bepalingen van de wet van 7 mei 1999 op de
kansspelen, de kansspelinrichtingen en de bescherming van de spelers zoals zij gold
op het ogenblik van de inwerkingtreding van deze wet en voor de termijn die zij
bepaalde”; dat in de parlementaire voorbereiding van de wet bevestigd wordt dat die
bepaling ook het mandaat van de voorzitter betreft (Parl.St. Kamer, 52 -1992/006,
54), zodat de nieuwe bepalingen niets afdoen aan de strekking van het koninklijk
besluit van 8 december 2008; dat hieruit volgt dat de voorzitter van de
Kansspelcommissie, op het tijdstip waarop de bestreden handelingen zijn
uitgevaardigd, niet meer rechtsgeldig aangesteld was;
Overwegende evenwel dat prima facie niet op basis van die
vaststelling geconcludeerd kan worden dat de bestreden handelingen onwettig zijn;
dat de voorzitter immers, aangezien geen andere persoon bekleed was met het
mandaat van voorzitter of tijdelijk belast was met het uitoefenen van die functie,
krachtens het beginsel van de continuïteit van de openbare dienst zitting kon blijven
hebben na het verstrijken van zijn mandaat; dat dat beginsel er net toe strekt te
voorkomen dat zulke omstandigheden eraan in de weg staan dat de taken van
openbare dienstverlening die bij de wet aan een bestuurlijke overheid zijn
opgedragen, uitgeoefend worden, en de houder van een ambt in staat stelt dat ambt te
blijven uitoefenen na het verstrijken van zijn mandaat indien hij niet vervangen is;
dat weliswaar aangenomen kan worden dat de toepassing van dat beginsel tot een
redelijke termijn beperkt moet worden, maar die grens in casu niet overschreden is;
dat het niet uitmaakt of artikel 10, § 2, van de voornoemde wet van 7 mei 1999, dat
bepaalt dat de leden van de Commissie zitting blijven hebben totdat ze worden
vervangen, al dan niet van toepassing is op de voorzitter, aangezien die regel de
vereisten van een algemeen beginsel bevestigt; dat het middel in dit stadium van de
procedure niet ernstig wordt geacht; dat de vordering tot schorsing bij uiterst
dringende noodzakelijkheid behandeld moet worden zonder dat gewacht moet
worden op het antwoord van het Grondwettelijk Hof op de prejudiciële vraag die de
verzoekende partij wil laten stellen, zodat het thans geen zin heeft zulk een vraag te
stellen;
Overwegende dat de verzoekende partij een tweede middel
ontleent aan onbevoegdheid van de steller van de handeling, onregelmatigheid van
de samenstelling van de Kansspelcommissie, schending van de artikelen 33, 105 en
108 van de Grondwet, de toepassing van artikel 159 van de Grondwet, schending van
artikel 77 van de wet van 7 mei 1999 op de kansspelen, de weddenschappen, de
kansspelinrichtingen en de bescherming van de spelers en machtsoverschrijding; dat
ze dit middel als volgt uiteenzet:
“DOORDAT de bestreden beslissing genomen is door de
Kansspelcommissie zoals ze is samengesteld,
TERWIJL artikel 77 van de wet van 7 mei 1999 op de
kansspelen, de weddenschappen, de kansspelinrichtingen en de bescherming
van de spelers, zoals die op 10 januari 2005 in werking is getreden, het
volgende bepaalt:
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 40/57
“De Koning oefent de Hem door deze wet toegekende
bevoegdheden uit op gezamenlijke voordracht van de ministers van
Economische Zaken, Binnenlandse Zaken, Financiën, de minister tot wiens
bevoegdheid de nationale Loterij behoort, Volksgezondheid en Justitie”.
Dat het koninklijk besluit van 11 januari 2010 betreffende de
samenstelling van de Kansspelcommissie, alsook betreffende het
presentiegeld, waarvan de leden en hun plaatsvervangers genieten onder meer
door de staatssecretaris toegevoegd aan de minister van Justitie, die niet
genoemd wordt in het voornoemde artikel 77, is voorgedragen aan de
Koning;
Dat dat koninklijk besluit van 11 januari 2010 bijgevolg buiten
toepassing moet worden gelaten op basis van artikel 159 van de Grondwet;
Dat daaruit volgt dat de bestreden handeling is gesteld door een
onregelmatige samengestelde Kansspelcommissie, zodat het de in het middel
genoemde bepalingen en beginselen schendt”;
Overwegende dat het voornoemde koninklijk besluit van 11
januari 2010 ondertekend is door alle ministers die luidens artikel 77 van de
voornoemde wet van 7 mei 1999 moeten optreden; dat federale staatssecretarissen
krachtens artikel 104 van de Grondwet wat betreft de aangelegenheden die hun zijn
toevertrouwd over alle bevoegdheden van een minister beschikken en ze dus
koninklijke besluiten mede kunnen ondertekenen; dat de handtekening van de
staatssecretaris belast met de coördinatie van de fraudebestrijding, naast die van de
bevoegde ministers, de geldigheid van het bestreden koninklijk besluit niet heeft
kunnen aantasten; dat het middel niet ernstig is;
Overwegende dat de verzoekende partij een derde middel
ontleent aan schending van artikel 6, § 1 en § 3, littera b en c, van het Europees
Verdrag tot bescherming van de rechten van de mens en de fundamentele vrijheden,
schending van de artikelen 10 en 11 van de Grondwet, juncto artikel 15/5 van de
voornoemde wet van 7 mei 1999, schending van de laatstgenoemde bepaling,
schending van het algemeen beginsel van eerbiediging van de rechten van
verdediging, van het algemeen beginsel van eerbiediging van de tegenspraak en van
het algemene beginsel van behoorlijk bestuur en billijke rechtspleging; dat ze wijst
op de motivering van de bestreden handelingen wat haar verzoek om uitstel betreft
en dit middel in hoofdzaak als volgt uiteenzet:
“DAT, eerste onderdeel, artikel 15/5 van de wet van 7 mei 1999
op de kansspelen, de weddenschappen, de kansspelinrichtingen en de
bescherming van de spelers het volgende bepaalt (…);
De betrokkene kan, bij een ter post aangetekende brief gericht
aan de in het vorige lid bedoelde kamer, eenmalig om een uitstel van de
hoorzitting verzoeken;
Dat uit die bepaling volgt dat uitstel, dat één keer wordt
gevraagd, van rechtswege plaatsvindt;
Dat, in tegenstelling tot de gelaakte motieven van de bestreden
beslissing, de waarborgen genoemd in artikel 15/5 van rechtswege gelden
voor de procedure waarbij vergunningen worden geweigerd;
Dat die redenering a fortiori ook hier geldt;
Dat er in het tegengestelde geval sprake zou zijn van een
processuele discriminatie zonder redelijke en proportionele grond;
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 41/57
Dat de artikelen 10 en 11 van de Grondwet eraan in de weg
staan dat personen in soortgelijke situaties op een wezenlijk verschillende
manier worden behandeld;
Dat in casu de bestuurden aan wie een vergunning wordt
geweigerd omdat ze beweerdelijk de toepasselijke wetgeving niet in acht
nemen, zich in een soortgelijke situatie bevinden als bestuurden tegen wie een
procedure tot schorsing, afzetting of het opleggen van een exploitatieverbod
loopt of aan wie een bestuurlijke geldboete wordt opgelegd wegens inbreuk
op de wetgeving op de kansspelen;
Dat het immers in de beide gevallen, en zeer in het bijzonder in
dit geval, gaat om "bestuurlijke besluiten die een straf aan personen opleggen
vanwege een met de geldende regels strijdige handelwijze, ongeacht of het
gaat om een boete of om enige andere al dan niet geldelijke strafmaatregel”;
Dat de verzoekende partij wat dat betreft in voorkomend geval
uw Raad vraagt de volgende prejudiciële vraag te stellen aan het
Grondwettelijk Hof, enkel en alleen voor de procedure ten gronde:
Schendt de wet van 7 mei 1999 op de kansspelen, de
weddenschappen, de kansspelinrichtingen en de bescherming van de spelers,
inzonderheid de artikelen 15/5 en 21 ervan, de artikelen 10 en 11 van de
Grondwet wanneer de wet zo wordt uitgelegd dat ze aan sommige bestuurden
– aan wie men een bestuurlijke geldboete wil opleggen – het recht toekent om
uitstel van het onderzoek van hun zaak door de Kansspelcommissie te vragen
en van rechtswege te krijgen – en dat recht ontzegt aan andere bestuurden –
aan wie men geen vergunning wil toekennen - terwijl die bestuurden zich in
wezen in een soortgelijke situatie bevinden, namelijk dat ze een bestuurlijke
sanctie opgelegd krijgen?
Dat, tweede onderdeel, met de beslissing om het uitstel van het
onderzoek van de zaak te weigeren, de rechten van verdediging van de
verzoekende partij geschonden zijn;
Dat de vennootschap opgeroepen is voor de hoorzitting van
9 mei 2012 bij een brief van 12 april 2012, die ze op vrijdag 13 april
ontvangen heeft; dat er drie en een halve week liggen tussen de oproeping en
de hoorzitting; dat mevr. BAKTITAR op 30 april 2012 een brief heeft
gestuurd naar de verwerende partij waarin ze wijst op de verkeerde weergave
van haar woorden, wat geleid heeft tot fouten in de conclusies die daaruit zijn
getrokken door het secretariaat van de Kansspelcommissie (stuk 23); dat de
verzoekende partij reeds op 3 mei 2012 gevraagd heeft dat de hoorzitting zou
worden uitgesteld, en mevrouw BAKTITAR eerst opnieuw zou worden
gehoord;
Dat de verzoekende partij bij het indienen van haar memorie van
verweer van 4 mei 2012 (stuk 24) erop gewezen heeft dat het indienen van
die memorie niets afdeed aan haar verzoek om uitstel van de hoorzitting zodat
de verwerende partij uit die memorie niet kon afleiden dat de verzoekende
partij haar verdediging naar behoren heeft kunnen voorbereiden.
Dat het niet juist is te stellen dat de verzoekende partij “tot
dusver” geen verzoek tot wijziging heeft ingediend;
Dat wat dat betreft, het feit dat mevr. BAKTITAR bijgestaan
werd door een beëdigd tolk die haar verklaringen heeft nagelezen en haar
deze heeft laten ondertekenen, niet belet dat geoordeeld wordt dat er fouten
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 42/57
zijn geslopen in de neerslag van de verklaringen van mevr. BAKTITAR in de
processen-verbaal van haar verhoor;
Dat bovendien in de oproepingen geenszins gewag wordt
gemaakt van de preciseringen verstrekt bij de nota’s van 12 maart 2012 (stuk
14), 16 januari 2012 (stuk 11), 8 december 2011 (stuk 9) en 12 juli 2011,
maar de verwerende partij zich ertoe bepaalt de elementen ten laste over te
nemen;
Dat het feit dat geen rekening is gehouden met die
preciseringen, rechtvaardigt dat de verzoekende partij vraagt dat de
hoorzitting wordt uitgesteld;
Dat het nut van haar verhoor evenwel afhangt onder meer van
het feit dat voldaan wordt aan de gevraagde aanvullende
onderzoekshandelingen, maar ook van het feit dat rekening wordt gehouden
met de informatie die in de loop van de procedure wordt verstrekt;
(…)
Dat bijgevolg moeilijk in te zien valt waarom het verzoek om
uitstel niet kan worden ingewilligd;
Dat, derde onderdeel, de bestreden beslissing de in het middel
genoemde bepalingen en beginselen, en meer in het bijzonder de algemene
beginselen van eerbiediging van de tegenspraak en van de billijke
rechtspleging schendt doordat geenszins gerechtvaardigd wordt waarom niet
ingegaan kon worden op het verzoek van de verzoekende partij om de nodige
tijd te krijgen om haar verweer voor te bereiden, terwijl het secretariaat van
de
Kansspelcommissie
zijnerzijds
het
omvangrijke
vergunningsaanvraagdossier gedurende anderhalf jaar heeft onderzocht;
Dat het middel ernstig is”;
Overwegende dat de verzoekende partij geenszins preciseert op
welke wijze de voorschriften die vervat liggen in artikel 6 van het Europees Verdrag
tot bescherming van de rechten van de mens en de fundamentele vrijheden
geschonden zijn door de afwijzing van haar verzoek om uitstel; dat voor het overige
in dat verband verwezen wordt naar de uiteenzetting hierna in het vierde middel;
Overwegende, wat het eerste onderdeel betreft, dat artikel 15/5
van de voornoemde wet alleen van toepassing is op de beslissingen waarbij de
Commissie sancties treft, en niet op de beslissingen waarbij zij uitspraak doet over
vergunningsaanvragen; dat het niet ongewoon is dat de procedure die uitmondt in
een administratieve sanctie verschillend is van de procedure die voorafgaat aan de
weigering van een vergunning; dat het door de verzoekende partij gesuggereerde
parallellisme tussen haar eigen situatie in casu en de situatie van vennootschappen
waartegen sancties zijn getroffen niet rechtvaardigt dat naar analogie daarmee
procedurele bepalingen worden toegepast die klaarblijkelijk niets van doen hebben
met de bestreden handeling; dat er alleen in het belang van de procedure ten gronde
gebruik gemaakt wordt van de prejudiciële vraag ;
Overwegende, wat het tweede onderdeel betreft, dat de
bestreden handeling vastgesteld is krachtens artikel 45 van de voornoemde wet van 7
mei 1999; dat deze bepaling niet de procedure vaststelt die geldt voor de toekenning
van de vergunningen waarin deze voorziet; dat het beginsel van de rechten van de
verdediging in casu niet geldt, maar dat uit het algemeen beginsel "Audi alteram
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 43/57
partem”, alsook uit de algemene beginselen van behoorlijk bestuur voortvloeit dat
zulk een beslissing dient te worden voorafgegaan door een verhoor van de adressaat
ervan, in het bijzonder wanneer het gaat om een vennootschap waaraan door de
overgangsbepaling van artikel 76/1 van de voornoemde wet van 7 mei 1999, een
exploitatierecht werd verleend tot op het ogenblik van de beslissing over haar
verzoek; dat die algemene beginselen voorschrijven dat de omstandigheden waarin
de hoorzitting plaatsvindt van dien aard moeten zijn dat de hoorzitting ook echt nut
heeft; dat in casu de zaakvoerder van de vennootschap zich meermaals schriftelijk
gewend heeft tot het secretariaat van de Commissie in het kader van het onderzoek
van het dossier teneinde de gegevens in haar voordeel aan te voeren; dat zij voorts
gehoord is op 27 juni, 4 augustus en 28 oktober 2011 om uitleg te verstrekken over
het bestuur van de vennootschap en over de tekortkomingen die haar verweten
werden; dat zij op 12 april 2012 is opgeroepen om op 9 mei gehoord te worden door
de Commissie, dus meer dan drie weken later; dat zij geen enkele omstandigheid van
overmacht heeft aangehaald, noch enige bijzondere reden voor uitstel, maar alleen de
wens heeft geuit over een langere termijn te mogen beschikken om haar verhoor voor
te bereiden; dat zij dus zeer laat, namelijk op 3 mei 2012, de relevantie betwist heeft
van aantekeningen in de processen-verbaal van het verhoor van 2011 waar zij al
verschillende maanden van op de hoogte was; dat zij in haar brief bepaalde
zogenaamde gekleurde gegevens betwist, zonder dat zij eventuele nieuwe gegevens
aanbrengt; dat zij op 4 mei 2012 een memorie van verweer en een nota van verweer
heeft ingediend; dat zij vervolgens op de vooropgestelde datum is gehoord, in het
bijzijn van verschillende advocaten die een zittingsnota hebben neergelegd, alsook
van een beëdigd tolk; dat zij nalaat te verduidelijken welke andere gegevens zij nog
had kunnen aanvoeren, mocht zij uitstel verkregen hebben; dat de bestreden
handeling getuigt van een ernstig onderzoek van de argumenten die zij naar voren
heeft gebracht, ook al zijn die argumenten niet in aanmerking genomen; dat de
verwerende partij in die omstandigheden niet verplicht was een verzoek om uitstel of
om een tweede verhoor in te willigen;
Overwegende, wat het derde onderdeel betreft, dat in de
bestreden handeling een relevante motivering wordt gegeven van de weigering om
het verzoek om uitstel in te willigen; dat het middel niet ernstig is;
Overwegende dat de verzoekende partij een vierde middel
ontleent aan schending van artikel 6, lid 1, van het Europees Verdrag tot
bescherming van de rechten van de mens en de fundamentele vrijheden, van het
algemeen beginsel van onpartijdigheid, van het algemeen beginsel van
onafhankelijkheid, schending van artikel 10, § 6, van de voornoemde wet van
7 mei 1999 en aan machtsoverschrijding; dat zij dat middel in essentie als volgt
uiteenzet:
"DOORDAT met de bestreden beslissing het verzoek om de
zaak aan de Kansspelcommissie te onttrekken of om een aantal van haar
leden te wraken afgewezen wordt
TERWIJL de verzoekende partij, los van de juridische
kwalificatie van de verwerende partij, haar gebrek aan onafhankelijkheid en
onpartijdigheid benadrukt heeft
Dat artikel 10, § 6, van de wet van 7 mei 1999 het volgende
bepaalt:
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 44/57
"De commissie voert haar opdrachten in alle onafhankelijkheid
uit.
(…)"
Dat in casu in de brieven waarbij de verzoekende partij
opgeroepen werd voor de hoorzitting van 9 mei 2012 en die ondertekend zijn
in opdracht van de heer Etienne Marique, Voorzitter van de
Kansspelcommissie, uitdrukkelijk vermeld werd dat de Commissie uitspraak
zou doen over de weigering van de gevraagde vergunningen, waardoor aldus
de uitkomst van de debatten reeds kon worden afgeleid;
Dat geen enkel ander onafhankelijk verslag dan dat van het
secretariaat, belast met het onderzoek, lijkt te zijn opgesteld voor de leden
van de Commissie of zelfs te zijn bezorgd aan de verzoekende partij;
Dat alle leden van de Commissie benoemd worden door de
Koning;
Dat vierentwintig van de vijfentwintig leden van de Commissie
rechtstreekse vertegenwoordigers zijn van de uitvoerende macht;
Dat geen van de onverenigbaarheden bedoeld in artikel 11 van
de wet betrekking heeft op de onafhankelijkheid van de leden van de
Commissie ten aanzien van de uitvoerende macht, waarvan zij de
vertegenwoordigers zijn;
Dat het statuut van de "vertegenwoordigers" van de
verschillende ministers niet nader wordt bepaald, maar het erop lijkt dat zij
rijksambtenaren zijn;
Dat geen van de commissieleden een andere publiekrechtelijke
rechtspersoon vertegenwoordigt dan de Federale Staat;
Dat noch het maatschappelijk middenveld, noch de
consumentenorganisaties, spelers, exploitanten of werknemers uit de
goksector vertegenwoordigd zijn binnen de Commissie;
Dat de algemene beginselen die gelden voor de aanwijzing of de
benoeming van de leden van de Commissie, met inbegrip van de Voorzitter,
niet bij wet worden bepaald, net zo min trouwens als dat hun
onafhankelijkheid bij wet wordt gewaarborgd;
Dat de leden van de commissie afzetbaar zijn ad nutum;
Dat de voorzitter en de leden van de Kansspelcommissie de
hoedanigheid bekleden van officier van gerechtelijke politie, hulpofficier van
de procureur des Konings;
Dat een van de gronden voor de weigering om de aangevraagde
vergunningen toe te kennen, zoals vermeld wordt in de oproepingsbrief,
betrekking heeft op het bestaan van steeds terugkerende geschillen inzake
fiscaliteit tussen de verzoekende partij en de Belgische Staat. Uit artikel 10,
§ 2, van de wet van 7 mei 1999 en van artikel 1 van het koninklijk besluit van
8 januari 2012 tot vaststelling van bepaalde ministeriële bevoegdheden, dat
de huidige Minister van Financiën bevoegd verklaart voor de Nationale
Loterij, blijkt immers dat deze minister beschikt over vier vertegenwoordigers
(twee vaste en twee plaatsvervangende) in de commissie.
Dat de oproepingen van de verzoekende partij voor de
hoorzitting van 9 mei 2012, die de vorm aangenomen hebben van een
vordering, in naam van de voorzitter ondertekend zijn door een lid van het
secretariaat van de Commissie, namelijk de heer Frédéric Dulière.
Laatstgenoemde is betrokken partij bij het voorafgaand onderzoek van dit
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 45/57
dossier, aangezien hij inzonderheid het proces-verbaal BR.58.JK.052/2010
heeft opgesteld;
Dat het feit dat de voorzitter van de Kansspelcommissie
krachtens artikel 10,§ 3, vijfde lid, van de wet een jaarlijkse weddetoelage
van 15 000 euro ontvangt bovenop zijn wedde van magistraat, lijkt in te
druisen tegen artikel 155 van de Grondwet, zoals de afdeling Wetgeving van
de Raad van State heeft vastgesteld. Aangezien immers het mandaat van
voorzitter vernieuwbaar is en daar deze verlenging natuurlijk ook invloed
heeft op zijn recht op de voornoemde weddetoelage, zou de uitvoerende
macht, volgens de bewoordingen van de afdeling Wetgeving van de Raad van
State "zich van de loyaliteit van de rechter kunnen verzekeren door hem een
beloning in uitzicht te stellen", hetgeen artikel 155 van de Grondwet beoogt te
vermijden;
Dat diezelfde voorzitter zich onlangs nog uitvoerig uitgelaten
heeft in de pers over deze zaak en gesteld heeft dat de verzoekende partij
bestuurd werd door "stromannen en strovrouwen";
Dat de voorgaande motieven laten uitschijnen dat de
Kansspelcommissie, gelet op de vereiste onafhankelijkheid en
onpartijdigheid, geen kennis mocht nemen van het geschil in casu;
Dat de talrijke voornoemde gegevens betreffende de werking
van de Kansspelcommissie en hoedanigheid van de leden ervan immers van
dien aard zijn dat ze afbreuk doen aan de onafhankelijkheid en de
onpartijdigheid waarvan de Commissie moet doen blijken;
Dat uit het voorgaande voortvloeit dat de bestreden beslissing de
in het middel aangevoerde bepalingen en beginselen schendt; dat het middel
ernstig is";
Overwegende dat de verzoekende partij in haar pleidooi eraan
toevoegt dat het secretariaat van de Commissie het dossier alleen à charge
onderzocht heeft en daarbij uitgegaan is van een vooringenomen standpunt; dat zij
betoogt dat het bestaan van een beroep in kort geding voor de Raad van State, dat
haar enige echte beroep in rechte uitmaakt, niet van dien aard is dat het, a fortiori
wanneer het om een procedure bij uiterst dringende noodzakelijkheid gaat, de
gebreken van de eerdere administratieve procedure ongedaan kan maken;
Overwegende dat, zoals ook het Hof van Cassatie geoordeeld
heeft in zijn voornoemde arrest van 15 juni 2012, wanneer de Kansspelcommissie
oordeelt over vergunningsaanvragen, zij geen uitspraak doet als rechtscollege, maar
als administratieve overheid; dat met de bestreden handelingen uitspraak wordt
gedaan over vergunningsaanvragen die onder de economische politie ressorteren; dat
die handelingen geen administratieve sancties inhouden, daar de verzoekende partij
nooit een vergunning gekregen heeft, zelfs geen voorlopige, maar haar activiteit
uitoefent onder toepassing van een overgangsbepaling die ingeschreven staat in de
wetgeving die een vergunningsplicht heeft opgelegd voor een activiteit die voorheen
vrij uitgeoefend mocht worden; dat de Commissie de wettelijke criteria inzake afgifte
van vergunningen heeft toegepast en dat noch de aard, noch het oogmerk van de
bestreden handelingen te maken heeft met een repressief optreden;
Overwegende dat de voorschriften van artikel 6 van het
Europees Verdrag tot bescherming van de rechten van de mens en de fundamentele
vrijheden niet gelden voor de beslissingen waarbij een administratieve overheid
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 46/57
uitspraak doet over vergunningsaanvragen die de economische politie ressorteren;
dat het voldoende is dat op deze beslissingen een toezicht met volle rechtsmacht
wordt uitgeoefend als bedoeld in het Verdrag; dat door het bestaan van het beroep bij
de Raad van State de verzoekende partij een volledige wettigheidstoetsing kan laten
uitvoeren, die voor haar een daadwerkelijk rechtsmiddel uitmaakt;
Overwegende dat de verzoekende partij geen enkel beginsel
aanvoert waarvan de toepassing van dien aard zou zijn dat de voornoemde wet van 7
mei 1999 buiten toepassing kan worden gelaten of dat de bepalingen ervan niet in
stand gehouden kunnen worden; dat het beginsel van onpartijdigheid zich moet
kunnen verdragen met de bij wet geregelde structuur en organisatie van het actief
bestuur; dat uit de gegevens die door de verzoekende partij zijn aangevoerd, blijkt
dat de Kansspelcommissie verband houdt met de federale uitvoerende macht,
hetgeen geenszins een anomalie inhoudt aangezien het niet gaat om een rechtscollege
maar om een federale administratieve overheid; dat nergens een algemeen beginsel
van onafhankelijkheid wordt gehuldigd, dat niet anderszins gedefinieerd wordt in het
verzoekschrift, waarin overigens niets erop wijst dat de Commissie niet zelf de
bevoegdheden zou hebben uitgeoefend die haar bij wet zijn opgedragen; dat in geen
enkele bepaling of beginsel op algemene wijze voorgeschreven wordt dat de
administratieve overheid het advies moet inwinnen van "onafhankelijke" externe
instanties nog voor zij haar beslissingen neemt;
Overwegende dat de verzoekende partij overigens geen enkele
concrete aanwijzing levert waaruit een gebrek aan onpartijdigheid zou blijken of een
vooringenomenheid waardoor de bestreden beslissingen onwettig zouden worden;
dat de fiscale geschillen tussen de verzoekende partij en de federale Staat niet in
aanmerking genomen zijn bij de motivering van de bestreden handelingen; dat de
vermelding in de oproeping, dat de Commissie de "weigering" van de aangevraagde
vergunningen zou onderzoeken, geenszins betekent dat reeds een beslissing was
genomen nog vóór het verhoor heeft plaatsgevonden; dat met die vermelding alleen
verwezen werd naar de strekking van het voorafgaande verslag opgesteld door het
secretariaat van de Commissie, welk verslag ter kennis is gebracht van de
verzoekende partij; dat in de oproeping trouwens werd gesteld dat "de Commissie de
vergunning zou kunnen weigeren"; dat de ondertekening van de oproeping door een
lid van het secretariaat van de Commissie van generlei invloed is; dat de verklaringen
van de voorzitter in de pers van een latere datum zijn dan de bestreden beslissingen;
dat het middel niet ernstig is;
Overwegende dat de verzoekende partij een vijfde middel
ontleent aan schending van de artikelen 43/5, 43/6 en 76/1 van de voornoemde wet
van 7 mei 1999, aan ontstentenis van afdoende en relevante motivering en aan
machtsoverschrijding; dat zij eerst nogmaals wijst op de inhoud van de
desbetreffende wetsbepalingen en daarna het middel in essentie uiteenzet als volgt:
"Dat er een onderscheid behoort te worden gemaakt tussen de
voorwaarden voor de toekenning van een vergunning en de voorwaarden voor
het behoud ervan;
Dat immers de voorwaarden voor het behoud van een
vergunning, per definitie alleen onderzocht worden wanneer de
vergunningsaanvraag ingewilligd is;
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 47/57
Dat mocht dat niet het geval zijn, het niet duidelijk is waarom de
wetgever
een
onderscheid
zou
gemaakt
hebben
tussen
toekenningsvoorwaarden en voorwaarden voor het behoud van een
vergunning, wanneer, in feite, zoals ten onrechte door de verwerende partij
wordt betoogd, beide soorten voorwaarden tegelijkertijd moeten worden
onderzocht;
Dat als bewijs daarvan erop gewezen kan worden dat, in het
kader van een soortgelijke bepaling (artikel 32) betreffende de
kansspelinrichtingen klasse I en de casino’s, de wetgever het volgende heeft
bepaald:
"Omdat de oorspronkelijke versie van de wet van 1999 niet voorziet in een
bepaling op grond waarvan de vergunningshouder ook tijdens de looptijd van
zijn vergunning moet blijven voldoen aan de toekenningsvoorwaarden, dient
de eerste zin van artikel 32 te worden aangevuld."
Dat aldus duidelijk blijkt dat terwijl de titularis van een
vergunning moet voldoen aan de voorwaarden voor de toekenning en het
behoud van die vergunning, de aanvrager van een vergunning dan weer alleen
moet voldoen aan de voorwaarden voor de toekenning ervan;
Dat artikel 76/1 bovendien preciseert dat de beslissing
betrekking heeft op de toekenning van een vergunning en niet op het behoud
ervan;
Dat uit het voorgaande voortvloeit dat de verwerende partij in
het stadium van de toekenning van de vergunning niet de voorwaarden voor
het behoud van de vergunning mag onderzoeken, zoals die welke verband
houden met de vereisten inzake de functie en de transparantie van het bestuur;
Dat de bestreden handeling, door het tegenovergestelde te
beweren, de in het middel aangevoerde bepalingen en beginselen schendt";
Overwegende dat de bestreden beslissingen steunen op artikel
43/5 van de voornoemde wet van 7 mei 1999, en dat het middel feitelijke grondslag
mist doordat het een uitdrukkelijke toepassing van artikel 43/6 van dezelfde wet aan
de kaak stelt; dat er voorts moet worden vastgesteld dat om te kunnen oordelen of,
zoals bepaald wordt in artikel 43/5, de bestuurders en de zaakvoerders beantwoorden
aan de vereisten van de functie, de Commissie die personen moet kunnen
identificeren; dat zij in dat verband navraag kan doen in verband met de reële
werkwijze van de betrokken rechtspersonen en de transparantie daarvan, zonder dat
zij moet blijven vasthouden aan de formele voorstelling die zij daarvan heeft
gekregen; dat het koninklijk besluit van 22 december 2010 betreffende het maximum
aantal inrichters van weddenschappen en de procedure voor het behandelen van
vergunningsaanvragen ingeval een vergunning vrijkomt wegens intrekking of
stopzetting, in verband met een daarmee verwant geval, stelt dat de Commissie
rekening mag en moet houden met inzonderheid het criterium van de "transparantie
van de rechtspersoon van de aanvrager"; dat het middel niet ernstig is;
Overwegende dat de verzoekende partij een zesde middel
ontleent aan schending van artikel 6, lid 2, van het Europees Verdrag tot
bescherming van de rechten van de mens en de fundamentele vrijheden, schending
van het algemeen beginsel van het persoonlijk karakter van de straffen, schending
van de artikelen 43/5 en 43/6 van de voornoemde wet van 7 mei 1999, ontstentenis
van afdoende en relevante motivering, kennelijke dwaling omtrent de beoordeling en
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 48/57
machtsoverschrijding; dat ze de motivering van de bestreden handeling en de
toepasselijke bepalingen in herinnering brengt en het middel in hoofdzaak als volgt
uiteenzet:
“Dat, eerste onderdeel, het onderzoek waarbij wordt nagegaan
of de bestuurders en de zaakvoerders zich gedragen op een wijze die
beantwoordt aan de vereisten van de functie, verricht moet worden op het
tijdstip waarop de verwerende partij uitspraak doet;
Dat het gebruik van de onvoltooid tegenwoordige tijd “dienen”
een onderzoek van de huidige situatie inhoudt;
Dat daaruit volgt dat de verwerende partij de verzoekende partij
geen feiten ten laste kan leggen die dateren van vóór haar aanvraag om een
vergunning d.d. 4 januari 2011;
Dat, tweede onderdeel, in tegenstelling tot de gelaakte motieven
van de bestreden handeling, de bestuurders en zaakvoerders van de
verzoekende partij zich gedragen op een wijze die beantwoordt aan de
vereisten van de functie, en zulks op geen enkele wijze geldig weerlegd is;
Dat de door de verwerende partij aangevoerde intentie om de
wet te ontduiken steunt op loutere veronderstellingen die weerlegd worden
door de feiten, en in het bijzonder:
Wat de exploitatie van bingotoestellen betreft
Dat in casu de feiten betreffende de exploitatie van
bingotoestellen uiteengezet worden in uw arrest nr. 214.298 van 30 juni 2011,
dat hier als volledig weergegeven wordt beschouwd;
Dat het geschil duidelijk ging over de interpretatie van het
begrip drankgelegenheid in de zin van de wet van 7 mei 1999 op de
kansspelen, de weddenschappen, de kansspelinrichtingen en de bescherming
van de spelers;
Dat erop gewezen moet worden dat de verzoekende partij
bingotoestellen is blijven exploiteren omdat ze van oordeel was dat de
motieven voor de intrekking/weigering niet gegrond waren, aangezien haar
zaken volgens haar zulke drankgelegenheden waren;
Dat de bediening van dranken daar soms verzorgd werd door
werknemers (wier arbeidsovereenkomst daadwerkelijk bepaalde dat ze drank
moesten serveren in de zaal), soms door drankautomaten, te meer daar [sic];
Dat de verzoekende partij, wier doel het uitbaten van
drankgelegenheden omvat, uitdrukkelijk een vergunning klasse C heeft
aangevraagd, waaruit blijkt dat ze te goeder trouw is en geen frauduleuze
bedoelingen heeft;
Dat er ook op gewezen moet worden dat de verzoekende partij
de bingotoestellen is blijven exploiteren omdat ze verkeerdelijk dacht dat het
ingestelde beroep schorsende kracht had;
Dat het verzoek om opnieuw te worden gehoord net bedoeld
was om daarover uitleg te verstrekken;
Dat hoe dan ook, het feit dat uw Raad afwijkt van de uitleg van
de wet zoals die wordt voorgesteld door de verzoekende partij en die niet
kennelijk irrelevant is, niet ipso facto met zich meebrengt dat de verzoekende
partij bewust bedrog heeft gepleegd, bedrog dat gelogenstraft wordt door de
gegevens van het dossier;
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 49/57
Dat de verzoekende partij blijk heeft gegeven van haar goede
trouw door de vereiste geldboete te betalen en de exploitatie van
bingotoestellen overal stop te zetten;
Dat niet valt in te zien – en de verwerende partij niet uitlegt – in
welk opzicht de aldus ten laste gelegde feiten bedrog zouden uitmaken en
derhalve laakbaar gedrag van de toenmalige bestuurders en zaakvoerders, laat
staan van de huidige bestuurders en zaakvoerders, die niet allemaal dezelfde
zijn;
Wat de exploitatie van hondenrennen en pokerspelen betreft
Dat de exploitatie van hondenrennen en pokerspelen ook oude
feiten zijn die dateren van 2009;
Dat de verzoekende partij wat dat betreft aanvoert dat destijds
geen enkele lijst met verboden spelen bekendgemaakt was, zodat ze niet
rechtsgeldig kon bepalen welke spelen niet geëxploiteerd mochten worden;
Dat daaruit volgt dat de verzoekende partij geen frauduleuze
bedoelingen had, aangezien ze, doordat er geen zulk een bekendgemaakte lijst
voorhanden was, in een toestand van rechtsonzekerheid verkeerde;
Dat de verzoekende partij de feiten niet ontkend heeft en de
exploitatie van de genoemde spelen onmiddellijk heeft stopgezet zodra ze
vernomen heeft dat ze illegaal waren, wat wijst op haar goede trouw;
Dat ze evenwel onderstreept heeft dat ze misleid kon zijn
doordat andere inrichtingen dat soort spelen exploiteerden, ze de
desbetreffende belastingen betaalde en de vennootschap die haar voorgesteld
had de genoemde spelen te exploiteren ook aan andere inrichtingen leverde;
Dat daaruit volgt dat die feiten niet ten laste van de verzoekende
partij kunnen worden gelegd in het kader van haar huidige gedrag aangezien
het om oude feiten gaat en er geen frauduleus opzet was;
Dat niet valt in te zien – en de verwerende partij niet uitlegt – in
welk opzicht de aldus ten laste gelegde feiten bedrog zouden uitmaken en
derhalve laakbaar gedrag van de toenmalige bestuurders en zaakvoerders, laat
staan van de huidige bestuurders en zaakvoerders, die niet allemaal dezelfde
zijn;
Wat de vennootschap Khozama betreft
Dat, wat betreft de organisatie van weddenschappen door een
kantoor-franchisenemer dat niet de termijnen in acht heeft genomen om
overgangsmaatregelen te kunnen genieten, de verzoekende partij niet
verantwoordelijk kan worden gehouden voor de handelingen van haar
franchisenemers aangezien ze alle dienstige maatregelen heeft genomen door
de vennootschap te verwittigen dat ze een vergunningsaanvraag moest
indienen;
Dat uit het verhoor van de verantwoordelijkheidsdrager van de
vennootschap Khozama, mevrouw BOUZERDA, van 24 mei 2011 immers
blijkt dat de verzoekende partij de betreffende vennootschap in februari 2011
gewaarschuwd heeft en instructies waren gegeven aan de boekhouder die
verklaard heeft dat hij het nodige heeft gedaan;
Dat de vennootschap pas tijdens de controle uitgevoerd op
24 mei 2011 vernomen heeft dat die aanvraag niet was ingediend;
Dat de verzoekende partij dus gehandeld heeft overeenkomstig
de vereisten van haar functie, aangezien ze de nodige stappen heeft gezet ten
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 50/57
aanzien van haar franchisenemers en haar verzekerd is dat de aanvraag te
gepasten tijde zou worden ingediend;
Dat het evenwel niet haar taak is de vergunningsaanvraag in te
dienen in de plaats van haar franchisenemer;
Dat de verzoekende partij of haar zaakvoerders en bestuurders
uiteraard geen gedragingen ten laste kunnen worden gelegd, die niet aan hen
toe te schrijven zijn;
Dat “een hoofdzakelijk repressieve maatregel niet mag
voorbijgaan aan de algemene beginselen van het strafrecht”;
Dat één van die beginselen het beginsel van de persoonlijkheid
van de straffen is, gewaarborgd bij artikel 6.2 van het Europees Verdrag tot
bescherming van de rechten van de mens en de fundamentele vrijheden;
Dat, derde onderdeel, de verzoekende partij met de aanwerving
van nieuwe zaakvoerders (mevr. SOUFFLEUR en mevr. BELKACEMI)
aantoont dat ze haar bedrijf zo goed mogelijk wil besturen;;
Dat het wat dat betreft verkeerd is te stellen dat drie van de vier
medezaakvoerders een rol hebben gespeeld in de vermeende tekortkomingen;
Dat, wat dat betreft, het loutere feit dat mevr. SOUFFLEUR de
rechterhand is geweest van mevr. BAKTITAR geenszins betekent dat zij
uiteindelijk de beslissingen nam;
Dat mevr. SOUFFLEUR immers pas op 6 juli 2011 benoemd is
als medezaakvoerder, zodat ze voordien geen enkele bestuursbevoegdheid
had;
Dat buiten de overhaaste en lukrake conclusies van de
verwerende partij, nergens uit het dossier blijkt dat mevr. SOUFFLEUR een
rol zou hebben gespeeld in de vermeende tekortkomingen;
Dat, vierde onderdeel, wat de rol van de heer BARS betreft, zijn
aandeel in de vermeende tekortkomingen niet door de verwerende partij kan
worden opgeworpen, aangezien deze geen zaakvoerder noch bestuurder is
van de vennootschap;
Dat de verzoekende partij onderstreept heeft dat de heer BARS
de zaakvoerder is van de vennootschap SEM, samen met mevr. OCAK,
medezaakvoerder van de verzoekende partij;
Dat hij in die hoedanigheid is opgetreden om de belangen van de
verzoekende partij en van de vennootschap SEM, waarvan hij ook
zaakvoerder is, veilig te stellen;
Dat de heer BARS evenwel geen enkele bestuurs- of
beslissingsbevoegdheid had ten aanzien van de verzoekende partij;
Dat hij enkel zijn zuster, mevr. BAKTITAR, heeft bijgestaan,
wegens haar probleem met de taal;
Dat zo het gedrag van de heer BARS uitgelegd zou worden als
feitelijk bestuur, zulks niet wegneemt dat hij daarvoor niet bevoegd was;
Dat de verzoekende partij net om die reden de functie van de
heer BARS heeft willen preciseren in een aanhangsel bij zijn
arbeidsovereenkomst van 29 augustus 2011;
Dat op grond van deze verduidelijkingen niet kan worden
aangenomen dat de heer BARS thans de functie van zaakvoerder uitoefent;
Dat de verwerende partij bijgevolg niet kan steunen op diens
vermeende rol in de ten laste gelegde tekortkomingen;
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 51/57
Dat uit het bovenstaande volgt dat nergens uit het gedrag van de
verzoekende partij en van de medezaakvoerders blijkt dat ze niet zouden
beantwoorden aan de vereisten van de functie;
Dat het loutere vermeende terugkerend karakter van de
tekortkomingen die de verzoekende partij ten laste worden gelegd niets afdoet
aan die vaststelling;
Dat zulks des te meer klemt daar niet gesproken kan worden van
herhaalde tekortkomingen van de verzoekende partij aangezien haar slechts
drie feiten verweten worden en haar rol bovendien gerelativeerd wordt door
de bovenstaande gegevens;
Dat daaruit volgt dat de bestreden handeling de in het middel
genoemde bepalingen en beginselen schendt”;
Overwegende, wat het eerste onderdeel betreft, dat bij de
beoordeling of iemand aan de vereisten van een functie voldoet, uiteraard rekening
dient te worden gehouden met de manier waarop hij zich in het verleden heeft
gedragen; dat de Commissie wel degelijk nagegaan is of aan die vereisten voldaan
was voor de personen die op het ogenblik van de aanvraag zaakvoerder van de
verzoekende vennootschap waren;
Overwegende, wat het tweede onderdeel betreft, dat de
verzoekende partij niet betwist dat de tekortkomingen die in de bestreden
handelingen vermeld worden zich voorgedaan hebben, maar wel dat die
tekortkomingen aan haar te wijten zouden zijn en/of dat het om zwaarwichtige
tekortkomingen zou gaan; dat ze het evenredigheidsbeginsel niet aanvoert en geen
enkel gegeven aanbrengt op basis waarvan prima facie geoordeeld kan worden dat de
Commissie een kennelijke beoordelingsfout zou hebben gemaakt; dat de Raad van
State zich niet in de plaats mag stellen van de Commissie, die over een
beoordelingsbevoegdheid beschikt voor het toekennen van de vergunningen F 1 en
F 2, waarvan het aantal mogelijke houders bovendien beperkt is tot een bepaald
getal; dat het niet kennelijk onredelijk is zo een vergunning te weigeren aan een
vennootschap waarvan verscheidene leidinggevenden onlangs niet voldaan hebben
aan de wettelijke verplichtingen die eigen zijn aan de betrokken activiteitensector
zelf, ook al blijkt uit die tekortkomingen geen opzet om te frauderen of al zijn ze niet
kennelijk zwaarwichtig;
Overwegende, wat het derde onderdeel betreft, dat de
verwerende partij geen enkele kennelijke beoordelingsfout heeft gemaakt door te
oordelen dat drie van de vier huidige zaakvoerders een aandeel gehad hebben in de
vastgestelde tekortkomingen; dat het niet kennelijk onredelijk is ervan uit te gaan dat
S. SOUFFLEUR bij die tekortkomingen betrokken was, doordat de verzoekende
vennootschap zelf toegeeft dat die persoon, voordat ze tot zaakvoerder benoemd
werd, reeds als werkneemster een zeer belangrijke rol speelde in de werking van de
vennootschap; dat de verzoekende vennootschap weliswaar bepaalde regelingen
getroffen heeft om haar bestuur te verbeteren, maar het aan de Commissie stond om
te beoordelen of die maatregelen volstonden;
Overwegende, wat het vierde onderdeel betreft, dat de
betrokkenheid van Mithat BARS in het bestuur van de verzoekende vennootschap
komt bovenop de andere motieven die aangevoerd worden en door de bestreden
handelingen voorgesteld wordt als een motief ten overvloede; dat de uitleg die de
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 52/57
verzoekende partij in dat verband gegeven heeft, aantoont, enerzijds, dat de rol die de
heer BARS in een recent verleden in de vennootschap gespeeld heeft, geïnterpreteerd
kon worden als een feitelijk bestuur en, anderzijds, dat die persoon ten aanzien van
de vennootschap een rol van consultant vervult waarvan de inhoud niet op limitatieve
wijze bepaald is; dat met betrekking tot de bestreden handelingen in die
omstandigheden blijkbaar geen enkele kennelijke beoordelingsfout is gemaakt; dat
het middel niet ernstig is;
Overwegende dat de verzoekende partij een zevende middel
ontleent aan schending van de artikelen 6 en 8 van het Europees Verdrag tot
bescherming van de rechten van de mens en de fundamentele vrijheden, schending
van artikel 22 van de Grondwet, schending van artikel 43/6 van de voornoemde wet
van 7 mei 1999 en schending van het algemeen beginsel van de rechtszekerheid; dat
ze dit middel hoofdzakelijk als volgt uiteenzet:
"DOORDAT er in de bestreden beslissing van uit wordt gegaan
dat 'het gedrag van de zaakvoerders niet beantwoordt aan de vereisten van de
functie'
TERWIJL artikel 8 van het Europees Verdrag tot bescherming
van de rechten van de mens en de fundamentele vrijheden onder het recht op
eerbiediging van het privéleven het recht huldigt om in zijn onderhoud te
voorzien door vrijelijk gekozen werkzaamheden (over deze kwestie, zie
F. SUDRE et al., Les grands arrêts de la Cour européenne des droits de
l'homme, Themis, 3e uitgave 2005, 440 en de vermelde
literatuurverwijzingen);
Dat artikel 22 van onze Grondwet in het licht van die
verdragsbepaling moet worden gelezen;
Dat artikel 8.2 van het Verdrag bepaalt dat geen inmenging van
enig openbaar gezag is toegestaan met betrekking tot de uitoefening van het
recht op eerbiediging van het privéleven dan voor zover 'bij de wet is
voorzien';
Dat artikel 6 van het Verdrag het recht op een eerlijk proces
waarborgt, wat voor degene die vervolgd wordt het recht omvat op de hoogte
te worden gesteld van de aard en de reden van de tegen hem ingebrachte
beschuldiging;
Dat de voorzienbaarheid van de rechtsregel, die vereist dat de
rechtsregel een voldoende mate van nauwkeurigheid en verstaanbaarheid
vertoont, ertoe strekt aan het algemeen beginsel van de rechtszekerheid te
voldoen;
Dat in casu de inmenging die de bestreden beslissing oplevert
voor het recht van de verzoekende partij op de vrije keuze van haar
beroepsactiviteit steunt op de toepassing van artikel 43/5 van de wet van
7 mei 1999 (…)
Dat die wetgeving de verwerende partij bijgevolg de
mogelijkheid biedt om te weigeren een vergunning toe te kennen aan een
rechtspersoon als het gedrag van de bestuurders of de zaakvoerders ervan
'niet beantwoordt aan de vereisten van de functie';
Dat die vage, duistere en subjectieve termen op velerlei wijzen
geïnterpreteerd en uitgehold kunnen worden en dan ook onnauwkeurig en
onvoorzienbaar zijn;
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 53/57
Dat immers noch de wet, noch de parlementaire voorbereiding
een definitie geeft van wat 'een gedrag dat aan de vereisten van de functie
beantwoordt' juist is;
Dat die termen geen voldoende mate van nauwkeurigheid en
voorzienbaarheid vertonen opdat de inmenging in de zin van artikel 8.2 van
het Europees Verdrag tot bescherming van de rechten van de mens en de
fundamentele vrijheden als wettig kan worden bestempeld;
Dat daaruit volgt dat de bestreden handeling een schending
oplevert van de bepalingen en beginselen waarnaar in het middel verwezen
wordt";
Overwegende dat het Grondwettelijk Hof in zijn arrest nr.
100/2001 van 13 juli 2001 geoordeeld heeft dat het criterium dat vervat is in artikel
43/5 van de voornoemde wet van 7 mei 1999 de grondwettigheidstoetsing doorstaat;
dat op grond van dezelfde motieven prima facie geoordeeld kan worden dat dit
criterium voldoet aan de vereisten van de bepalingen van het Europees Verdrag tot
bescherming van de rechten van de mens en de fundamentele vrijheden die in het
middel worden aangevoerd; dat bovendien in casu in de bestreden handelingen dat
wettelijk begrip niet op een "vage" of louter subjectieve wijze is toegepast, aangezien
die handelingen steunen op overtredingen en tekortkomingen die vastgesteld zijn en
bovendien toegegeven worden; dat het middel niet ernstig is;
Overwegende dat de verzoekende partij een achtste middel
ontleent aan schending van artikel 6.2 van het Europees Verdrag tot bescherming van
de rechten van de mens en de fundamentele vrijheden, schending van het beginsel
van het persoonlijk karakter van de straffen en van het beginsel van de eerbiediging
van de rechten van verdediging; dat ze, na herinnerd te hebben aan de motivering van
de bestreden handeling wat de medewerking van de heer BARS aan het bestuur van
de verzoekende vennootschap betreft, dit middel hoofdzakelijk als volgt uiteenzet:
"TERWIJL 'het strafrechtelijke karakter van een maatregel niet
meer afhangt van de naam die de wetgever aan die maatregel geeft – behalve
wanneer de wetgever die zelf een strafmaatregel noemt – maar van de analyse
die de rechter daarvan maakt met de instrumenten van het Europees Hof'
Dat uit de aard van het bestrafte gedrag en uit de zwaarte van de
bestreden sanctie volgt dat de sanctie een strafrechtelijk karakter bezit, zodat
'daarmee niet voorbijgegaan mag worden aan de algemene beginselen van het
strafrecht'
Dat een van de algemene beginselen van het strafrecht het
beginsel van het persoonlijk karakter van de straffen is, naar luid waarvan 'in
het repressief recht geen aansprakelijkheid voor derden bestaat";
Dat de rechter overeenkomstig dat beginsel zal moeten nagaan
'of enige schuld kan worden toegerekend {aan de betrokkene}', en hij geen
genoegen kan nemen met een louter vermoeden;
Dat in de zin van het strafrecht de 'functionele' dader van de
overtreding degene is die door zijn functie de mogelijkheid en de plicht had
toe te zien op de activiteiten van de onder zijn gezag staande persoon die de
overtreding in werkelijkheid heeft begaan, maar die de overtreding niet
verhinderd heeft hoewel hij over de middelen daartoe beschikte;
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 54/57
Dat bovendien het Hof van Cassatie immers stelt dat de
vaststelling dat de natuurlijke persoon de overtreding wetens en willens heeft
begaan op zich niet volstaat om te besluiten dat de rechtspersoon schuldig is;
Dat in casu het werkelijke motief van de weigering om de
vergunning toe te kennen niet moet worden gezocht in het gedrag dat de
medezaakvoerders van de verzoekende vennootschap ten onrechte ten laste
wordt gelegd, aangezien de voorzitter van de Kansspelcommissie, die niet
beducht is voor tegenspraak, hen met de glimlach als 'stromannen en
strovrouwen' bestempelt;
Dat het motief van de bestreden beslissing in feite voortkomt uit
het idee dat de verzoekende vennootschap geleid zou worden door de heer
Mithat Bars, wat bovendien bijzonder laakbaar zou zijn;
Dat de verzoekende partij ondanks haar ontkenningen en de
uitleg die ze heeft gegeven, verplicht wordt niet alleen het – negatieve – feit
te bewijzen dat ze niet door een derde wordt geleid maar bovendien dat het
gedrag van die derde beantwoordt aan de vereisten van zijn beweerde functie;
Dat de verzoekende partij krachtens de bepalingen en beginselen
waarnaar in het middel verwezen wordt er evenwel niet toe gehouden is te
bewijzen dat ze onschuldig is of te bewijzen dat de feiten die door het
administratief dossier geenszins aangetoond worden zich niet voorgedaan
hebben;
Dat, heel specifiek, het de verwerende partij bijzonder kwalijk
kan worden genomen dat ze nooit:
- onderzoek heeft gedaan naar of enig bewijs heeft gevraagd
aangaande de werkelijke activiteit van de huidige zaakvoerders en
bestuurders van de verzoekende vennootschap;
- een audit van die vennootschap uitgevoerd heeft of de
verslagen van de audit en de revisor gecontroleerd heeft;
- de minste inspectie of huiszoeking heeft bevolen op de zetel
van de verzoekende partij met de bedoeling haar beweringen te bewijzen
Dat de verwerende partij aldus op basis van stukken de
transparante werking van de verzoekende vennootschap en het goede beheer
van haar boekhouding had kunnen controleren;
Dat de verwerende partij aldus de bewijslast omkeert en het
vermoeden van onschuld van de verzoekende partij schendt door te eisen dat
deze per impossibile bewijst dat ze zich gedistantieerd heeft van de praktijken
van een derde;
Dat het middel ernstig is";
Overwegende dat het beginsel van het persoonlijk karakter van
de straffen niet geldt voor de bestreden beslissingen, die niet strafrechtelijk van aard
zijn maar waarbij uitspraak wordt gedaan over de toekenning van een administratieve
vergunning; dat in de bestreden handelingen de tekortkomingen van de heer BARS
bovendien niet aan de verzoekende vennootschap worden geweten maar vastgesteld
wordt dat de betrokkenheid van laatstgenoemde in het bestuur van de vennootschap
de transparantie van het bestuur ervan in het gedrang brengt; dat, zoals in verband
met het zesde middel gezegd is, deze beoordeling niet kennelijk onredelijk is; dat de
verzoekende partij nooit verzocht heeft om de onderzoeksverrichtingen waarvan ze
de niet-uitvoering bekritiseert; dat het middel niet ernstig is;
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 55/57
Overwegende dat niet voldaan is aan één van de voorwaarden
gesteld in artikel 17, § 2, van de gecoördineerde wetten op de Raad van State, die
vervuld moeten zijn opdat de Raad van State de schorsing van de tenuitvoerlegging
van een bestuurshandeling zou kunnen bevelen; dat de vordering tot schorsing niet
kan worden toegewezen,
B E S L U I T:
Artikel 1.
De zaken met de nummers A. 205.476/XI-19.064,
A. 205.491/XI-19.071,
A. 205.493/XI-19.073,
A. 205.496/XI-19.075,
A. 205.497/XI-19.077, A. 205.498/XI-19.078 en A. 205.531/XI-19.090 worden
samengevoegd.
Artikel 2.
De Belgische Staat, vertegenwoordigd door de minister van
Justitie, wordt buiten de zaak gesteld.
Artikel 3.
De vorderingen tot schorsing, ingesteld onder aanvoering van de
uiterst dringende noodzakelijkheid, worden afgewezen.
Artikel 4.
Van dit arrest wordt per fax kennis gegeven.
Artikel 5.
De beslissing over de kosten wordt in beraad gehouden.
Aldus uitgesproken te Brussel, in openbare terechtzitting van de
VIe vakantiekamer, rechtsprekend in kort geding, op zestien juli tweeduizend twaalf
door:
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 56/57
Mevr.
D. DÉOM,
waarnemend kamervoorzitter,
de Hr.
R. GHODS,
toegevoegd griffier.
De toegevoegd Griffier
R. GHODS
De waarnemend Voorzitter
D. DÉOM
VERTALING OVEREENKOMSTIG ARTIKEL 63,
EERSTE LID, VAN DE WETTEN OP DE RAAD VAN STATE,
GECOÖRDINEERD OP 12 JANUARI 1973.
VI vak– XI - 19.064 & 19.071 & 19.073 & 19.075 & 19.077 & 19.078 & 19.090 - 57/57