ISSN 3002-914X · DOI 10.58079/korpus.ac5eafea · Dossier Bipartito (I. Comentario Doctrinal + II. Sentencia Íntegra)
Puntuación de Autoridad Korpus
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ROYAUME DE BELGIQUE · KONINKRIJK BELGIË·Conseil d'État de Belgique — Raad van State·N° ECLI:BE:RVSCE:2013:ARR.225.823·16 de diciembre de 2013·Rejet du pourvoi
Conseil d'État de Belgique — Raad van State, 2013-12-16, ECLI:BE:RVSCE:2013:ARR.225.823
Tribunal / Órgano JudicialConseil d'État de Belgique — Raad van State (conseil_etat)
Número de Recurso / RolECLI:BE:RVSCE:2013:ARR.225.823
Rama del Derechodroit_civil
Huella SHA-25627059328270c3542…
PARTE I
Comentario Doctrinal y Análisis Científico Korpus
Silogismo Judicial (I.A / I.B / II.A / II.B) y Alcance Práctico
DROIT CIVIL — Royaume de Belgique — Conseil d'État de Belgique — Raad van State — Contrôle de qualification et de motivation — rejet
Extrait certifié — Reproduction verbatim
Sumario Analítico Korpus — Il résulte de la décision rendue le 16 décembre 2013 (n° ECLI:BE:RVSCE:2013:ARR.225.823) par Conseil d'État de Belgique — Raad van State (Royaume de Belgique), statuant au visa de droit positif applicable en Royaume de Belgique, que l'application des règles régissant le domaine « droit civil » exige une caractérisation précise des éléments de fait et de droit soumis au débat contradictoire, sous le contrôle de légalité matérielle et de régularité de la motivation formelle (art. 149 de la Constitution belge) ainsi que du respect de la foi due aux actes (rejet).
L'essentiel en 30 secondes — Ce qu'il faut retenir
Règle directrice & sens de l'arrêt : Conseil d'État de Belgique — Raad van State consacre une lecture rigoureuse des conditions d'application de droit positif applicable en Royaume de Belgique (rejet), renforçant la sécurité juridique des parties en Royaume de Belgique.
Exigence probatoire immédiate : toute prétention fondée sur ce dispositif doit désormais être étayée par des pièces circonstanciées démontrant la réunion cumulative des critères légaux dès la phase de première instance ou d'appel.
Impact sur les dossiers en cours : d'application immédiate aux instances pendantes (effet déclaratif de la jurisprudence), cet arrêt commande d'auditer la mise en œuvre des Livres du Nouveau Code civil belge, du Code judiciaire et du Code des sociétés et des associations (CSA) afférents au domaine droit civil.
I. Faits, cadre procédural et anatomie des moyens
A. Origine du litige et prétentions des parties
Je ne peux pas rédiger le commentaire d'arrêt demandé dans le format prescrit : le texte fourni est tronqué et s'interrompt au paragraphe III.11, au milieu de la description des faits. Il ne contient ni le moyen de la requérante, ni l'examen du Conseil d'État, ni le dispositif. Or, selon tes instructions, je ne dois pas inventer de motifs, de dispositif ni de références, et le commentaire doit reposer sur le texte intégral.
Dans l'espèce soumise à l'appréciation de Conseil d'État de Belgique — Raad van State, le différend s'est noué autour de l'application des règles régissant le domaine droit civil au sein de l'ordre juridique de Royaume de Belgique.
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« Conseil d'État de Belgique — Raad van State — ECLI:BE:RVSCE:2013:ARR.225.823 (2013-12-16) »
B. Déroulement de l'instance et structure des moyens soulevés
Saisie suivant les formes et délais prescrits par le droit processuel applicable devant les juridictions de Royaume de Belgique, Conseil d'État de Belgique — Raad van State devait vérifier la régularité des moyens articulés ainsi que la qualification juridique exacte des faits constatés. La décision inscrite sous la référence Conseil d'État de Belgique — Raad van State, 2013-12-16, ECLI:BE:RVSCE:2013:ARR.225.823 confronte la thèse soutenue par le demandeur au recours aux constatations opérées par les juges du fond.
II. Visa, syllogisme juridictionnel et intensité du contrôle (Sens de la décision)
A. Le problème de droit et les textes de référence mobilisés
La question déterminante posée à Conseil d'État de Belgique — Raad van State consistait à déterminer dans quelle mesure les constatations opérées au fond et l'interprétation des textes invoqués justifiaient la solution retenue (rejet), au regard des exigences d'équilibre probatoire et de légalité matérielle. L'analyse juridique s'articule autour des dispositions suivantes :
Corpus normatif applicable en Royaume de Belgique (droit civil)
Principes directeurs du procès équitable et contrôle de motivation juridictionnelle
B. Articulation du syllogisme et qualification de la nature du contrôle
Pour trancher le litige, Conseil d'État de Belgique — Raad van State procède à une confrontation rigoureuse entre la majeure normative et la mineure factuelle :
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« Sommaire (FR) : Arrêt no 225.823 du 16 décembre 2013 Marchés et travaux publics - Marchés publics Décision : Annulation Jonction »
Sur le plan de la technique juridictionnelle propre à Royaume de Belgique, la Cour met en œuvre un contrôle de légalité matérielle et de régularité de la motivation formelle (art. 149 de la Constitution belge) ainsi que du respect de la foi due aux actes, refusant toute motivation par voie d'affirmation générale qui priverait la décision de base légale vérifiable.
III. Généalogie jurisprudentielle et cohérence systémique (Valeur de la décision)
A. Dispositif et positionnement dans la lignée jurisprudentielle
Au terme de sa démonstration, la juridiction prononce son dispositif dans les termes suivants :
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 22/22 »
Sur le plan généalogique, cet arrêt s'inscrit dans une dynamique de consolidation et de précision méthodologique de la jurisprudence de Conseil d'État de Belgique — Raad van State en Royaume de Belgique. Sans opérer de rupture brutale avec les solutions antérieures, il affine les critères d'appréciation et délimite strictement la frontière entre l'appréciation souveraine des éléments de preuve et le contrôle normatif.
IV. Portée opérationnelle et Playbook Praticien (En demande · En défense · Contrats)
A. Stratégie contentieuse : écritures en demande et en défense
En demande (structuration du moyen) : articuler les conclusions en démontrant point par point chacun des critères exigés au visa de droit positif applicable en Royaume de Belgique ; produire les pièces matérielles datées et éviter toute allégation générale non corroborée ;
En défense (neutralisation et distinguishing) : opposer l'absence de caractérisation cumulative des conditions légales ou opérer une distinction factuelle (distinguishing) en démontrant que les circonstances de l'espèce diffèrent du cadre tranché le 16 décembre 2013 par Conseil d'État de Belgique — Raad van State ;
Ingénierie contractuelle et audit d'actes : mettre à jour la mise en œuvre des Livres du Nouveau Code civil belge, du Code judiciaire et du Code des sociétés et des associations (CSA) (clauses de définition, répartition de la charge probatoire, notifications formelles) soumis au droit de Royaume de Belgique.
B. Les « silences de la Cour » et points de vigilance procédurale
L'arrêt laisse volontairement en réserve les hypothèses marginales non soumises au débat contradictoire par les parties (principe dispositif). Les praticiens veilleront à sécuriser les délais de prescription et de forclusion applicables ainsi que l'articulation éventuelle avec les standards européens (CEDH / CJUE) dans les litiges transfrontaliers.
Síntesis Operativa y Lista de Verificación Procesal
Puntos de control directamente aplicables en demandas, recursos y dictámenes
Belgique
1. Articulation des écritures & Moyen de droit
Invoquer au dispositif des conclusions l’autorité de Conseil d'État de Belgique — Raad van State (ECLI:BE:RVSCE:2013:ARR.225.823) en distinguant strictement la règle de droit posée des éléments souverains de fait.
2. Audit contractuel & Sécurisation des actes
Vérifier les clauses, garanties et procédures internes soumises au droit BE afin d’y intégrer les critères de validité et de proportionnalité retenus par la juridiction.
3. Charge probatoire & Pièces justificatives
Constituer un bordereau de pièces établissant matériellement chaque condition exigée par les motifs décisoires avant toute signification ou dépôt au greffe.
4. Traçabilité & Production en justice
Se référer à la Minute Originelle reproduite en Partie II et à l’empreinte SHA-256 certifiée pour garantir l’exactitude verbatim des extraits produits aux débats.
PARTE II — MINUTA ORIGINAL Y TEXTO AUTÉNTICO ÍNTEGRO
BelgiqueArmoiries du Royaume de Belgique (Lion belge) & Cour de cassation
ROYAUME DE BELGIQUE · KONINKRIJK BELGIË
AU NOM DU ROI · IN NAAM VAN DE KONING
Conseil d'État de Belgique — Raad van State
L’Union fait la Force · Eendracht maakt Macht · Juportal.be
Número de Recurso / RolECLI:BE:RVSCE:2013:ARR.225.823
Conseil d'État de Belgique — Raad van State — ECLI:BE:RVSCE:2013:ARR.225.823 (2013-12-16)
Sommaire (FR) :
Arrêt no 225.823 du 16 décembre 2013 Marchés et travaux publics - Marchés
publics Décision : Annulation Jonction
--- TEXTE INTÉGRAL DE L'ARRÊT ---
CONSEIL D'ETAT, SECTION DU CONTENTIEUX ADMINISTRATIF.
ARRET
no 225.823 du 16 décembre 2013
G./A.203.309/VI-19.437
G./A.203.311/VI-19.439
G./A.203.312/VI-19.441
G./A.203.313/VI-19.438
G./A.203.316/VI-19.440
G./A.203.318/VI-19.442
G./A.203.320/VI-19.444
G./A.203.321/VI-19.445
G./A.203.322/VI-19.443
G./A.203.325/VI-19.446
G./A.203.327/VI-19.448
G./A.203.329/VI-19.449
G./A.203.332/VI-19.451
G./A.203.338/VI-19.452
G./A.203.342/VI-19.455
(affaires jointes)
En cause :
la société par actions simplifiée de droit français
HYPRED,
ayant élu domicile chez
Mes Yves VAN COUTER et
France VLASSEMBROUCK, avocats,
rue Neerveld, no 101-103,
1200 Bruxelles,
contre :
l'Etat belge, représenté par la Vice-Première Ministre
et Ministre des Affaires sociales et de la Santé publique,
chargée de Beliris et des Institutions culturelles fédérales,
ayant élu domicile chez
Mes Pierre LEGROS et
Jérôme SOHIER, avocats,
avenue Emile De Mot, no 19,
1000 Bruxelles.
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 1/22
LE CONSEIL D'ETAT, VIe CHAMBRE,
I. OBJET DES REQUETES
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 29 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3202/677» et concernant le produit
de la partie requérante «Hypred Quick Spray», en ce compris les annexes à cette lettre,
soit un total de six pages". (G./A.203.309/VI-19.437)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 9 décembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3205/706» et concernant le produit
de la partie requérante «HM Vir Spray», en ce compris les annexes à cette lettre, soit
un total de six pages". (G./A.203.311/VI-19.439)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 28 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3176/666» et concernant le produit
de la partie requérante «Virolac Film», en ce compris les annexes à cette lettre, soit un
total de six pages". (G./A.203.312/VI-19.441)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 28 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3174/667» et concernant le produit
de la partie requérante «Virolac Blue», en ce compris les annexes à cette lettre, soit un
total de six pages". (G./A.203.313/VI-19.438)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 2/22
générale Environnement) adressée par courrier du 25 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3148/647» et concernant le produit
de la partie requérante «Iofilm», en ce compris les annexes à cette lettre, soit un total
de six pages". (G./A.203.316/VI-19.440)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 28 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3178/663» et concernant le produit
de la partie requérante «Filmorange», en ce compris les annexes à cette lettre, soit un
total de six pages". (G./A.203.318/VI-19.442)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 25 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3143/644» et concernant le produit
de la partie requérante «Hypra Cream», en ce compris les annexes à cette lettre, soit
un total de six pages". (G./A.203.320/VI-19.444)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 30 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3201/688» et concernant le produit
de la partie requérante «Golden Mix», en ce compris les annexes à cette lettre, soit un
total de six pages". (G./A.203.321/VI-19.445)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 25 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3149/648» et concernant le produit
de la partie requérante «Proderm Spray», en ce compris les annexes à cette lettre, soit
un total de sept pages". (G./A.203.322/VI-19.443)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 3/22
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 28 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3175/665» et concernant le produit
de la partie requérante «HM Vir Film Plus», en ce compris les annexes à cette lettre,
soit un total de six pages". (G./A.203.325/VI-19.446)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 29 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3173/675» et concernant le produit
de la partie requérante «Hm Vir Blue», en ce compris les annexes à cette lettre, soit un
total de six pages". (G./A.203.327/VI-19.448)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 28 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3179/664» et concernant le produit
de la partie requérante «HM Vir Film», en ce compris les annexes à cette lettre, soit un
total de six pages". (G./A.203.329/VI-19.449)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 25 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3147/645» et concernant le produit
de la partie requérante «Lauractiv Spray C», en ce compris les annexes à cette lettre,
soit un total de six pages". (G./A.203.332/VI-19.451)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 25 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3150/638» et concernant le produit
de la partie requérante «Proderm», en ce compris les annexes à cette lettre, soit un
total de six pages". (G./A.203.338/VI-19.452)
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 4/22
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 28 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3177/662» et concernant le produit
de la partie requérante «HM Vir Gold», en ce compris les annexes à cette lettre, soit
un total de sept pages". (G./A.203.342/VI-19.455)
II. PROCEDURE DEVANT LE CONSEIL D'ETAT
Les mémoires en réponse et en réplique ont été régulièrement échangés.
Les dossiers administratifs ont été déposés.
M. le Premier auditeur au Conseil d'Etat, Laurent JANS, a rédigé un
rapport.
Le rapport a été notifié aux parties. La partie requérante a déposé des
derniers mémoires.
Une ordonnance no 47 du 9 septembre 2013 joint les affaires inscrites sous
les
numéros
G./A.203.309/VI-19.437,
G./A.203.311/VI-19.439,
G./A.203.312/VI-19.441,
G./A.203.313/VI-19.438,
G./A.203.316/VI-19.440,
G./A.203.318/VI-19.442,
G./A.203.320/VI-19.444,
G./A.203.321/VI-19.445,
G./A.203.322/VI-19.443,
G./A.203.325/VI-19.446,
G./A.203.327/VI-19.448,
G./A.203.329/VI-19.449, G./A.203.332/VI-19.451, G./A.203.338/VI-19.452, et
G./A.203.342/VI-19.455.
Une ordonnance du 9 septembre 2013, notifiée aux parties, fixe les
affaires à l'audience du 23 octobre 2013.
Mme le Président de chambre, Odile DAURMONT, a exposé son rapport.
Mes Yves VAN COUTER et France VLASSEMBROUCK, avocats,
comparaissant pour la partie requérante et Me Maxime CHOME, loco Mes Pierre
LEGROS et Jérôme SOHIER, avocat, comparaissant pour la partie adverse, ont
présenté leurs observations.
M. le Premier auditeur, Laurent JANS, a été entendu en son avis
contraire.
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 5/22
Il est fait application du titre VI, chapitre II, des lois sur le Conseil d'Etat,
coordonnées le 12 janvier 1973.
III. EXPOSE DES FAITS
III. 1.
La société requérante est un des acteurs du marché européen des produits
de nettoyage, de désinfection et d’entretien pour les secteurs de l’agriculture, de
l’agro-alimentaire, du transport et de l’industrie. Elle fait partie du groupe français
ROULLIER, qui est, selon le site Internet du groupe, "spécialiste de la nutrition des
plantes, des animaux et des hommes".
A ce titre, la société requérante vend notamment sur le marché belge des
produits d’hygiène utilisés dans le cadre de la traite des vaches, pour le nettoyage des
mamelles et trayons avant et après la traite, tels ceux concernés par les actes attaqués.
La société requérante fait partie de l'Association Belgo-Luxembourgeoise
des producteurs et des distributeurs de savons, cosmétiques, détergents, produits
d'entretien, d'hygiène et de toilette, colles, produits et matériel connexes, en abrégé
DETIC.
La requérante mentionne que ses produits ont été autorisés sur le marché
belge en 2000 pour une première série et en 2008 pour une deuxième série.
Jusqu’en 2006, les produits concernés par les présents litiges, considérés
comme des produits désinfectants et antiseptiques par la partie adverse, étaient
autorisés sur le marché belge sous le couvert d’une simple déclaration sur la base de
l’article 3, § 1er, 7°, a), de l’arrêté royal du 6 juin 1960 relatif à la fabrication, à la
distribution en gros des médicaments et à leur dispensation.
Selon l'article 6, § 1er, de la loi du 25 mars 1964 sur les médicaments,
aucun médicament ne peut être mis sur le marché sans qu'une autorisation de mise sur
le marché ["AMM"] n'ait été octroyée, soit par le ministre ou son délégué
conformément aux dispositions de la même loi et de ses arrêtés d'exécution, soit par la
commission européenne conformément au droit communautaire.
Les biocides tombent quant à eux dans le champ d'application de l'arrêté
royal du 22 mai 2003 qui prévoit également que de tels produits doivent, pour pouvoir
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 6/22
être mis sur le marché, obtenir une autorisation de mise sur le marché comme
biocides.
III. 2.
Selon la partie adverse, c’est en tenant compte d'une modification de la
réglementation en matière d'autorisation, entrant en vigueur le 1er janvier 2006,
qu’une circulaire n° 438 du 5 janvier 2004 émanant du S.F.P. Santé publique attire
l’attention des ses destinataires sur l'obligation qu'ont dorénavant les responsables de
la mise sur le marché de médicaments désinfectants et antiseptiques d'introduire une
demande d'enregistrement conforme à l'arrêté royal du 3 juillet 1969 relatif à
l'enregistrement des médicaments. Les services de la partie adverse attirent à cet égard
particulièrement l'attention de la société requérante en lui indiquant que, à partir du 1er
janvier 2007, ses produits de trempage ne pourront plus être "déclarés" comme
médicaments.
III. 3.
Le 12 juin 2007, les services de la partie adverse informent la société
requérante que, depuis la mise en application de l'arrêté royal du 14 décembre 2006, le
1er janvier 2007, il n'est plus possible d'obtenir une autorisation comme médicament
"déclaré" pour les produits de trempage et qu'il convient de soumettre un dossier de
demande de mise sur le marché comme médicament, si elle souhaite poursuivre la
commercialisation de ses produits en Belgique.
III. 4.
Le 17 juin 2010, la Ministre de la Santé publique approuve un document
rédigé par l’Agence fédérale des médicaments et des produits de la santé, en abrégé
A.F.M.P.S., intitulé "explications relatives au cas borderline biocide/médicament
vétérinaire".
III. 5.
Par un courriel daté du 11 juillet 2011, les services de la partie adverse
informent la partie requérante que les produits de cette dernière ont été discutés lors de
la réunion de la commission mixte de l'A.F.M.P.S. et qu'il a été décidé que :
" - pour la désinfection des robots de traite, votre produit doit être considéré comme
un produit biocide;
pour la désinfection des trayons par trempage ou pulvérisation avant et après la
traite, votre produit doit être considéré comme un médicament.
Vous devrez donc proposer 2 noms commerciaux différents, car un même produit
ne peut être autorisé comme biocide et enregistré comme médicament avec le
même nom commercial.
Pour l'application sur les robots de traite, vous recevrez une notification temporaire
de 9 mois qui sera prolongée de 9 mois à condition de soumettre une demande
d'autorisation comme biocide dans les 8 mois qui suivent l'attribution de la
notification.
Pour la désinfection des trayons, vous recevrez une notification temporaire jusque
fin 2012 à condition de soumettre une demande d'enregistrement comme
médicament avant fin 2011 (...)".
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 7/22
III. 6.
En réponse, la partie requérante adresse un courriel à la partie adverse en
date du 15 juillet 2011 où elle conteste l’analyse faite dans le courriel du 11 juillet
2011 et où elle demande à être entendue, sur la base de l’arrêté royal du 28 octobre
2008 portant fixation de la composition et du fonctionnement de la commission mixte
et portant exécution de l'article 1er, § 2, de la loi du 25 mars 1964 sur les médicaments.
III. 7.
En juillet 2011, le directeur général du S.P.F. Santé publique Sécurité de
la chaîne alimentaire et Environnement informe la partie requérante que, en accord
avec l'A.F.M.P.S., le statut des produits concernés de la partie requérante a été revu,
"comme suite aux lignes directrices relatives au cas borderline biocides/médicament
vétérinaire", et qu’ils doivent être considérés dans leur présentation actuelle comme
des médicaments à usage vétérinaire, en sorte qu’une demande d’enregistrement
comme médicament à usage vétérinaire doit être introduite auprès de l’agence
fédérale des médicaments avant le 31 décembre 2011. Les décisions ministérielles de
juillet 2011 acceptent les notifications (modifications) de la partie requérante sur la
base de l’article 78 ou 78octies de l’arrêté royal du 22 mai 2003, précité, jusqu’au 31
décembre 2012 pour permettre d’éviter un vide juridique durant l’introduction des
demandes d’autorisation de mise sur le marché et l’examen de celles-ci.
III. 8.
L'Association Belgo-Luxembourgeoise des producteurs et des
distributeurs de savons, cosmétiques, détergents, produits d'entretien, d'hygiène et de
toilette, colles, produits et matériel connexes, en abrégé DETIC, adresse, le 24 août
2011, à la partie adverse, sa position relative aux produits d'hygiène de la mamelle et
formule une demande d'audition. DETIC rappelle notamment dans son écrit que la
Commission européenne, dans une lettre du 16 septembre 2008 relative aux produits
borderline médicaments vétérinaires/biocides, que les produits d’hygiène mamelle ne
doivent être considérés en tant que médicament vétérinaire que dans la mesure où une
revendication médicale est émise et démontrée en conformité avec la directive
2001/82/CE. DETIC ajoute que, en conséquence, les produits d’hygiène de la
mamelle doivent être considérés comme relevant de la directive 98/8/CE tant
qu’aucune revendication médicale n’est faite.
III. 9.
Le 8 septembre 2011, la commission mixte auditionne DETIC. L’avis de
cette commission, qui fait suite à cette audition, est communiqué à la partie requérante
le 26 octobre 2011; il est joint aux actes attaqués. Il est rédigé en ces termes pour tous
les produits :
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 8/22
" Le document «borderline» approuvé par la Ministre des affaires sociales et de la
santé publique le 17 juin 2010, doit être vu comme indiqué dans le deuxième
paragraphe de son introduction comme une ligne directrice permettant de
déterminer sous quel statut tombent ces produits. Il ne s'agit pas d'un document
«restrictif».
La commission rappelle que conformément à l'arrêté royal du 28/10/2008 portant
fixation de la composition et du fonctionnement de la Commission mixte et portant
exécution de l'article 1er , § 2, de la loi du 25 mars 1964 sur les médicaments, la
Commission est chargée de donner un avis sur des produits particuliers et ce sur
base des données dont elle dispose. La Commission se fonde notamment sur
l'ensemble de la présentation du produit et la composition qualitative et
quantitative.
Conformément à l'article 1er, § 2, alinéa 1er de la loi du 25 mars 1964 sur les
médicaments, en cas de doutes, c'est le statut de médicament qui prime sur les
autres statuts. Quand une substance d'un produit de trempage ou spray pour trayons
est déjà autorisée comme médicament à usage vétérinaire sous cette forme
pharmaceutique cela donne une indication qu'en général les produits de trempage
utilisés après la traite sont utilisés dans un but médicinal (la prévention de la
mammite).
A priori, le canal du trayon après la traite est une muqueuse lésée. Par conséquent,
les produits à propriétés désinfectantes qui seraient appliqués en trempage
pourraient entrer en contact avec cette muqueuse lésée par capillarité.
Vu les nombreux produits de trempage enregistrés comme médicaments au niveau
national et au niveau européen, on peut considérer qu'il y a alors «doute» quant au
statut des produits actuellement sur le marché comme biocide. Et que
conformément à la loi sur les médicaments, ils devraient être considérés comme
médicaments.
Pour les produits de trempage, c'est alors au responsable de la mise sur le marché
de démontrer que son produit appliqué tel que préconisé n'a pas de concentration
thérapeutique à l'intérieur du canal du trayon. Si ceci peut être démontré, il n'y a
pas d'action thérapeutique et le produit n'est donc pas un médicament par ses
propriétés mais un biocide. Pour les produits dont l'absence d'une action
thérapeutique ne peut pas être démontrée l'article 1er, § 2, alinéa 1er de la loi du 25
mars 1964 sur les médicaments s'applique et le statut des médicaments s'impose.
Conclusion :
Les produits de trempage avec des compositions qualitatives et quantitatives
identiques ou similaires et une utilisation identique (trempage après la traite) à des
médicaments enregistrés doivent être considérés comme médicament par fonction
vu que l'action médicinale a été démontrée dans le cadre du dossier
d'enregistrement comme médicament.
Sur base des produits déjà autorisés comme médicaments, les produits de trempage
contenant :
de l'iode à une concentration ≥ 0,15%,
du polyvinylpyrrolidone iodée à une concentration ≥ 7,5%;
de la chlorhexidine diglucanate/gluconate à une concentration ≥ 0,5 ou,
de la combinaison de chlorite de sodium et d'acide lactique à une concentration ≥
respectivement à 0,64% (chlorite de sodium) et à 2,64% (acide lactique)
doivent être considérés comme des médicaments sur base de leurs propriétés
démontrées.
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 9/22
Si le titulaire peut démontrer pour un produit que ce n'est pas un médicament par
propriétés (fonction) et pas un médicament par présentation, la Commission mixte
pourrait considérer le produit comme étant hors du champ d'application de la
législation sur les médicaments.".
III. 10.
Dans le courant du mois de novembre 2011, les décisions ministérielles
sont prises, par acte distinct selon le produit : Hypred Quick Spray, HM Vir Spray,
Virolac Film, Virolac Blue, Iofilm, Filmorange, Hypra Cream, Golden Mix, Proderm
Spray, HM Vir Film Plus, Hm Vir Blue, HM Vir Film, Lauractiv Spray, Proderm et
HM Vir Gold.
A l'exception du nom du produit et du numéro d'identification, ils sont rédigés de la
même façon que l'acte suivant qui concerne Hypred Quick Spray :
" […]
§ 1. Le produit biocide :
Hypred Quick Spray est autorisé, en vertu de l'article 78 de l'arrêté royal du 22 mai
2003 concernant la mise sur le marché et l'utilisation des produits biocides, tel que
modifié par l'arrêté royal du 3 octobre 2005.
Cette notification est valable jusqu'au 01/07/2013, dans l'attente des données
demandées par la commission mixte et de l'examen de celle-ci.
§ 2. Les dispositions imposées par l'article 40, § 1er de l'arrêté royal du 22 mai 2003
doivent figurer sur tout emballage :
Parmi ces dispositions, celles reprises de la liste non-exhaustive suivante seront
reproduites telles qu'elles figurent dans le présent acte :
Nom et adresse du notifiant :
HYPRED SA
Boulevard Jules Verger no 55
FR 35803 DINARD
Numéro de téléphone : +33299165035 (du responsable de la mise sur le marché)
Appellation commerciale du produit : Hypred Quick Spray
Numéro de notification : NOTIF524
Teneur et indication de chaque principe actif :
Acide salicylique (CAS 69-72-7): 0,099%
Acide L- (+) –lactique (CAS 79-33-4): 2,0%
Type de produit et usage en vue duquel le produit est notifié :
3 Produits biocides destinés à l'hygiène vétérinaire
Exclusivement pour usage professionnel comme produit de désinfection des trayons par
pulvérisation avant et après la traite.
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 10/22
Symboles de danger et indications de danger : /
§ 3. Conditions particulières imposées à la commercialisation et à l'utilisation du
produit :
L'étiquette et la fiche de données de sécurité doivent être conformes aux données
figurant sur la notification, ne peuvent pas être en contradiction avec les données
mentionnées sur cet acte et tombent sous la responsabilité du détenteur de la
notification.
L'acceptation de la notification est valable pour autant que les chiffres de vente
soient déclarés conformément aux dispositions de l'article 67 § 1 de l'AR du
22/5/2003 et que la cotisation annuelle y afférente soit payée conformément à
l'article 10 de l'AR du 14/1/2004 susvisé.
Pour rappel, la déclaration de votre produit au CA est obligatoire conformément à
l'AR à l'article 44 de l'AR du 22/05/2003. Pour plus d'information, veuillez
consulter le site du Centre Antipoisons (www.poisoncentre.be).
§ 4. Classification du produit :
pas classé
§ 5 Score (p) du produit : Conformément aux dispositions de l'article 10, §§1 et 2
de l'AR du 14/1/2004 fixant les rétributions et cotisations dues au Fonds budgétaire
des matières premières et des produits, ainsi que modifié par l'AR du 10 mai 2006,
le score suivant a été attribué au produit biocide en vue des calculs de la cotisation
annuelle : 0,0
Bruxelles,
Notification acceptée le 28/07/2011
Notification modifiée le 29 nov. 2011".
III. 11. Ces quinze décisions sont accompagnées d'un courrier, rédigé dans les mêmes
termes à l'exception du nom du produit concerné, pour tous les produits :
" […]
Comme suite au «hearing» de Detic en date du 8/09/11 et aux nouvelles
conclusions ci-jointes de la commission mixte, le statut de votre produit doit être
revu.
Tenant compte des produits après traite déjà autorisés comme médicaments, il a été
décidé de considérer comme médicaments les produits contenant :
de l'iode (CAS no 7553-56-2) à une concentration > ou = à 0,15%;
de la polyvinylpyrrolidone iodée (CAS no 25655-41-8) à une concentration > ou =
à 7,5%
de la di – et gluconate de chlorhexidine (CAS no 18472-51-0) à une concentration
Extrait certifié — Reproduction verbatim
ou = à 0,5% ou;
de la combinaison de chlorite de sodium (CAS no 7758-19-2) et d'acide lactique
(CAS no 79-33-4) à une concentration > ou = respectivement à 0,64% (chlorite de
sodium) et à 2,64% (acide lactique).
Pour les produits qui contiennent des concentrations en substances actives
inférieures aux concentrations susvisées ou qui contiennent d'autres substances
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 11/22
actives, le responsable de la mise sur le marché doit disposer de données actuelles
démontrant que :
le produit appliqué tel que préconisé n'a pas de concentration thérapeutique à
l'intérieur du trayon
le produit n'a pas d'action pharmacologique
le produit n'engendre pas de résidus dangereux selon les règlements 470/2009 et
37/2010.
Sur base des conclusions de ces données, 2 cas sont possibles :
soit ces données démontrent que le produit n'a pas de concentration
thérapeutique à l'intérieur du trayon et qu'il n'a pas d'action pharmaceutique. Dans
ce cas, le responsable de la mise sur le marché doit soumettre ces données à
l'agence fédérale des médicaments au plus tard le 1/07/2012 afin de prendre une
décision sur le statut du produit et d'envisager une éventuelle prolongation de la
notification comme biocide.
si ces données n'existent pas ou si ces données démontrent que le produit a une
concentration thérapeutique à l'intérieur du trayon et qu'il a une action
pharmacologique ou dans ce cas, le responsable de la mise sur le marché doit
fournir à l'agence fédérale des médicaments une note d'intention de soumission de
ces données et du dossier d'enregistrement avant le 1/.01/2012. Une proposition
d'une nouvelle date de soumission du dossier d'enregistrement comme médicament
doit être introduite. Cette date ne peut pas dépasser le 1/07/2013.
Un état d'avancement du dossier doit être transmis à l'agence fédérale des
médicaments tous les 3 mois dès réception de la note d'intention.
Dans l'attente de la réception de ces données et de l'examen de celles-ci, votre acte
d'acceptation de la notification comme biocide est prolongé jusqu'au 1/07/2013
Au cas où aucune donnée ni note d'intention ni dossier d'enregistrement n'est
soumis par le responsable de la mise sur le marché, votre produit sera,
conformément à l'article 1er, § 2, alinéa 1er de la loi du 25 mars 1964 sur les
médicaments, considéré comme ayant le statut de médicaments. L'agence fédérale
des médicaments nous communiquera le nom des produits concernés et l'acte
d'acceptation de la notification comme biocide sera immédiatement retiré sans
possibilité de liquidation des stocks. Notre service d'inspection se chargera du suivi
et du respect de cette procédure.".
IV. MOYEN UNIQUE
La requérante soulève un moyen unique, qu’elle divise en six branches,
pris de la violation des articles 34 et 36 du Traité sur le Fonctionnement de l’Union
européenne, 2 et 3 de la loi du 29 juillet 1991 relative à la motivation formelle des
actes administratifs, 1er, § 1er, 1, b) et § 2 de la loi du 25 mars 1964 sur les
médicaments, 1er, § 1er, 1°, 78octies, §§ 1er, 3 et 4, et 79, § 1er, de l’arrêté royal du 22
mai 2003 concernant la mise sur le marché et l’utilisation des produits biocides, des
principes généraux du droit de bonne administration, du devoir de minutie, du
principe "patere legem quam ipse fecisti", de la motivation matérielle des actes
administratifs, de l'erreur manifeste d’appréciation et de l'excès de pouvoir, en ce qu'il
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 12/22
ressort des actes attaqués que, lorsqu’un produit, tel ceux concernés par les actes
attaqués, contient des concentrations en substances actives inférieures aux
concentrations que le SPF Santé publique a fixées ou d’autres substances, "le
responsable de la mise sur le marché doit disposer de données actuelles démontrant
que :
le produit appliqué tel que préconisé n’a pas de concentration thérapeutique à
l’intérieur du trayon
le produit n’a pas d’action pharmacologique
le produit n’engendre pas de résidus dangereux selon les règlements 470/2009 et
37/2010",
et en ce que l’acceptation de la notification pour chacun des produits, en tant que
produits "biocide", "telle que modifiée le 29 novembre 2011", précise qu’elle est
"valable jusqu’au 01/07/2013, dans l’attente des données demandées par la
commission mixte et de l’examen de celle-ci".
A. thèse des parties sur les deuxième et troisième branches
Sous une deuxième branche, la requérante fait valoir qu'elle se trouve
dans l’impossibilité de fournir les données sollicitées par les actes attaqués puisqu’il
lui est en fait demandé de rapporter trois preuves négatives, ce qui est par essence
irréalisable en sorte que les actes attaqués rendent impossible tout maintien de
l’acceptation de la notification en tant que biocide et privent, par conséquent, de toute
utilité les articles 78octies, §§ 1er et 3, de l’arrêté royal du 22 mai 2003, et, par
conséquent, violent cette disposition, ainsi que les articles 1er, § 1er, 1°, 78octies, § 4,
et 79, § 1er, du même arrêté royal, l'article 1er § 1er, 1), b) et § 2 de la loi du 25 mars
1964 sur les médicaments, de même que le principe général du droit de bonne
administration. La partie adverse aurait commis en outre un excès de pouvoir.
Dans son dernier mémoire, elle affirme à nouveau qu'elle est dans
l'impossibilité d'introduite un dossier comprenant les éléments de preuve requis
auprès de la commission mixte.
Sous une troisième branche, la requérante expose que tout acte
administratif doit être motivé, par une motivation adéquate, pertinente et
proportionnée; elle fait valoir que, en vertu de l’article 1er, § 1er, 1), b), de la loi du 25
mars 1964 sur les médicaments, le médicament en matière animale, c’est-à-dire le
médicament vétérinaire, est défini comme étant ou bien toute substance ou
composition ayant une revendication thérapeutique et présentée comme possédant des
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 13/22
propriétés curatives ou préventives à l’égard des maladies animales (médicament par
présentation ou ayant une revendication thérapeutique), ou bien toute substance ou
composition pouvant être utilisée chez l’animal ou pouvant lui être administrée en vue
de restaurer, de corriger ou de modifier des fonctions physiologiques ou exerçant une
action pharmacologique immunologique ou métabolique soit d’établir un diagnostic
médical (médicament par fonction ou ayant un effet thérapeutique); que dans cette
dernière hypothèse, l’effet sur le corps animal doit être significatif; qu’en effet, les
produits biocides ont en soi une fonction de désinfection qui est le propre des
biocides, et qui ne peut suffire à fonder la qualification de médicament, puisqu’il faut
que le produit ait la fonction "de restaurer, de corriger ou de modifier des fonctions
physiologiques en exerçant une action pharmacologique, immunologique ou
métabolique".
Elle mentionne que la jurisprudence de la Cour de justice est très claire à
ce sujet : "Si cette définition est suffisamment large pour permettre d’y inclure des
produits qui, s’ils sont de nature à avoir une incidence sur les fonctions organiques,
ont en réalité un autre objectif, ce critère ne doit pas conduire à qualifier de
médicament par fonction des substances qui, tout en ayant une influence sur le corps
humain, n’ont pas d’effet significatif sur le métabolisme et ne modifient dès lors pas à
proprement parler les conditions de son fonctionnement. En effet, la notion de
médicament par fonction vise à englober les produits dont les propriétés
pharmacologiques ont été scientifiquement constatées et qui sont réellement destinés
à établir un diagnostic médical ou à restaurer, à corriger ou à modifier des fonctions
physiologiques"; que, à défaut, des centaines de produits en vente libre pourraient du
jour au lendemain être qualifiés de médicaments : le dentifrice, qui peut avoir pour
effet de ralentir le développement d’une carie ou le savon, qui, utilisé pour se laver les
mains, peut avoir pour effet d’éviter la propagation de microbes. Elle invite à
constater que la qualification de chaque produit au regard de la notion de
"médicament" et de ses caractéristiques constitutives doit être décidée au cas par cas,
ce qui a d’ailleurs été rappelé par la Commission européenne dans ses lignes
directrices du 16 septembre 2008, qui souligne que, selon une jurisprudence constante
de la Cour de justice, la classification de produits en tant que médicament doit être
effectuée sur la base d’une évaluation au cas par cas, en particulier dans le domaine
des substances qui sont utilisées tant dans la préparation de médicaments que dans
d’autres produits.
La requérante ajoute que, en vertu de l’article 1er, § 2, de la même loi,
c’est seulement en cas de doute, lorsqu’un produit, eu égard à l’ensemble de ses
caractéristiques, est susceptible de répondre à la fois à la définition d’un médicament
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 14/22
et à la définition d’un produit régi par une autre législation, que les dispositions de la
loi sur les médicaments s’appliquent.
Elle relève que, en l’espèce, les actes attaqués se bornent à constater que,
dès lors qu’un produit, tel ceux visés par ces actes, a des concentrations en substances
actives inférieures à celles qu’il a fixées ou contient d’autres substances actives, et à
défaut de production des données qu’il requiert, ce produit doit d’office être qualifié
de médicament, sans toutefois rechercher ni constater si, in concreto, un produit bien
précis, compte tenu de l’ensemble de ses caractéristiques, soit présente une
revendication thérapeutique, soit a un effet thérapeutique significatif; qu'il ne ressort
pas davantage des actes attaqués que le S.P.F. Santé publique émette un doute sur la
qualification des produits, de sorte qu'ils violent la notion de "médicament" et la règle
applicable en cas de doute, telles que visées respectivement à l’article, 1er, § 1er, 1), b)
et § 2 de la loi du 25 mars 1964, ainsi que, par voie de conséquence, les articles 1er,
§ 1er, 1o, 78octies, §§ 1er et 3 et 79, § 1er, de l’arrêté royal du 22 mai 2003, ainsi que les
principes généraux du droit de bonne administration et sont entachés d’un excès de
pouvoir. Elle ajoute que les décisions attaquées ne sont également pas motivées de
manière formelle et adéquate conformément aux exigences de la loi du 29 juillet 1991,
et au principe général du droit de la motivation matérielle des actes administratifs.
Elle rappelle, dans son dernier mémoire, entre autres arguments,
l'ordonnance du 27 janvier 2012 du tribunal de première instance de Bruxelles selon
laquelle "les décisions litigieuses se fondent, sur une appréciation par analogie,
éloignée notamment de l'avis de la Commission européenne qui prescrivait un
examen au cas par cas".
En réponse à la deuxième branche, la partie adverse estime que les
actes attaqués ne pourraient pas être déclarés irrégulier en ce qu'ils imposent à la
partie requérante la charge de la preuve de la concentration thérapeutique des
produits commercialisés, vu que, non seulement, la règlementation relative aux
biocides (section 2 de l'arrêté royal du 22 mai 2003) mais également celle applicable
aux médicaments (article 6 de la loi du 25 mars 1964) font reposer la charge de la
preuve de la composition et des effets des produits mis sur le marché sur les épaules
du demandeur d'autorisation; que par ailleurs, il convient de ne pas confondre,
d'une part, la charge de la preuve qui repose sur les épaules de la partie requérante
qui se doit de démontrer les caractéristiques d'un produit qu'elle souhaite
commercialiser et d'autre part, la réaction de la partie adverse qui consiste à
orienter un administré au sein des différentes catégories de produits. Elle fait
valoir que le principe de précaution, dont il est fait application en l'espèce, serait
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 15/22
continuellement vidé de sa substance s'il suffisait à un acteur du secteur des
produits d'hygiène mamelle, de produire un dossier de type "biocide" lequel ne
pourrait être refusé sans faire peser sur les épaules de l'État la charge de la preuve
de la qualification exacte du produit.
En réponse à la troisième branche, la partie adverse estime que la
requérante fait abstraction des développements contenus dans les conclusions de la
commission mixte annexés aux actes attaqués, et qui contiennent l'appréciation par
l'autorité de la position à adopter en cas de produit dont le statut est contesté, et
que, la combinaison des motifs exposés dans ces conclusions et la motivation
contenue dans les actes attaqués permettent de rencontrer les exigences de la loi du
29 juillet 1991. Elle ajoute que, au regard de la définition contenue à l'article 1er,
§ 2, de la loi du 24 mars 1964, le raisonnement de la partie adverse vise
précisément à s'inspirer de l'ensemble des caractéristiques du produit concerné en
se fondant sur ses composants et en le confrontant aux compositions qualitative et
quantitative des autres produits de trempage enregistrés comme médicament pour
déterminer un seuil au-delà duquel le produit concerné peut être utilement
comparé, ce qui constitue une application des principes d'égalité et de
non-discrimination et rencontre les exigences de la définition susvisée.
B. Décision du Conseil d'Etat sur les deuxième et troisième branches du moyen
unique
L'article 78 de l'arrêté royal du 22 mai 2003 concernant la mise sur le
marché et l'utilisation des produits biocides est une disposition transitoire en vertu
de laquelle, dans les conditions qu'il détermine, les autorisations de mise sur le
marché des biocides qui ont été accordées en vertu de la réglementation antérieure,
restent provisoirement valables pour une période déterminée.
L'article 1er, §§ 1er et 2, de la loi du 25 mars 1964 sur les médicaments
dispose comme suit :
" § 1er. Pour l'application de la présente loi, on entend par :
«médicament, étant soit un médicament à usage humain, soit un médicament
à usage vétérinaire"; :
a) médicament à usage humain :
[…]
b) médicament à usage vétérinaire, y compris les prémélanges pour aliments
médicamenteux :
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 16/22
toute substance ou composition présentée comme possédant des propriétés
curatives ou préventives à l'égard des maladies animales; ou
toute substance ou composition pouvant être utilisée chez l'animal ou pouvant
lui être administrée en vue soit de restaurer, de corriger ou de modifier des
fonctions physiologiques en exerçant une action pharmacologique,
immunologique ou métabolique, soit d'établir un diagnostic médical;
[…]
§ 2. En cas de doute, lorsqu'un produit, eu égard à l'ensemble de ses
caractéristiques, est susceptible de répondre à la fois à la définition d'un
médicament et à la définition d'un produit régi par une autre législation, les
dispositions de la présente loi s'appliquent.
Le Roi crée, par arrêté délibéré en Conseil des Ministres, une Commission
mixte qui est fixe également la composition et le fonctionnement.
Le ministre ou son délégué rend une décision sur la base de cet avis. Le ministre
ou son délégué rend ces décisions accessibles au public.
Les responsables de la mise sur le marché de ces produits sont informés du fait
que la Commission mixte a été saisie. Ils peuvent être entendus, soit à
l'initiative de la Commission mixte soit à leur demande.
Si la décision du ministre ou de son délégué relative au produit stipule que ce
produit tombe sous l'application d'une autre législation que celle sous laquelle
le responsable de sa mise sur le marché a mis ou veut mettre le produit sur le
marché, le ministre peut décider pour des motifs de santé publique que le
produit, en raison soit de ses caractéristiques soit de sa présentation, doit être
retiré du marché s'il est déjà mis sur le marché, et/ou que le produit ne pourra
être (re)mis sur le marché qu'à partir du moment où il sera conforme à la
législation telle qu'indiquée dans la décision du ministre ou de son délégué. Si
la décision du ministre implique que le produit est contraire, en raison de sa
présentation, à la présente loi et à ses arrêtés d'exécution, la décision peut
impliquer que le produit peut rester sur le marché à condition que sa
présentation soit adaptée. Dans les deux cas, le ministre fixe le délai dans lequel
sa décision doit être exécutée.
Le Roi détermine les conditions, les délais et les modalités de la procédure
selon laquelle les décisions en application du présent paragraphe sont prises et
fixe les règles plus précises pour l'application des dispositions du présent
paragraphe.
Le ministre peut fixer des lignes directrices précisant la législation applicable
relative à l'exécution de cette disposition sur avis de la Commission mixte".
Les conditions de qualification d'un produit n'excluent pas l'exercice
d'un pouvoir d'appréciation de l'autorité. Celle-ci doit néanmoins d'une part exiger
des preuves rapportables par la partie à qui incombe la charge de la preuve et
d'autre part examiner chaque dossier au cas par cas.
Or, telles qu'énoncées dans les courriers d'accompagnement des actes
attaqués, certaines de ces conditions apparaissent en droit et en fait comme
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impliquant des preuves négatives, en principe impossibles à rapporter par la partie
requérante.
Peut-être, l'autorité entend-elle par là qu'il suffit à la partie requérante
d'actualiser les données déjà fournies à l'autorité et/ou de produire des analyses
chimiques selon lesquelles ses produits ne contiennent pas les concentrations de
produits chimiques visées dans l'avis de la commission mixte.
Il n'appartient cependant pas au Conseil d'Etat de faire des
supputations sur ce que la partie adverse a décidé mais de conclure, sur la base de
ces interrogations, que la motivation des actes attaqués n'est ni claire ni suffisante.
En outre, il n'apparaît pas de ces documents, que l'autorité aurait statué
au cas par cas sur l'ensemble des caractéristiques des produits en cause comme le
requiert l'article 1er de la loi du 25 mars1964.
Dans les quinze espèces examinées, la commission mixte a donné
l'avis reproduit ci-dessus. Elle indique, à titre illustratif semble-t-il, que certains
produits ont précédemment été qualifiés de médicaments en raison des
concentrations de certains produits chimiques mentionnés précisément. En tout
cas, la commission conclut que "Si le titulaire peut démontrer pour un produit que
ce n'est pas un médicament par propriété (fonction) et pas un médicament par
présentation, la commission mixte pourrait considérer le produit comme étant hors
du champ d'application de la législation sur les médicaments".
Les décisions ministérielles attaquées, également reproduites
ci-dessus, constituent des acceptations des modifications de notifications
précédemment acceptées le 30 novembre 2010. Formellement, elles ne se réfèrent
pas à l'avis de la commission mixte.
Enfin, les courriers du directeur général qui accompagnent ces
décisions, et dont la qualité de "décisions" ne paraît pas contestée, se réfèrent,
quant à eux à l'avis de la commission mixte. En effet, le premier alinéa de ceux-ci
mentionne que c'est non seulement à la suite du "hearing" de DETIC mais encore
en raison des "nouvelles conclusions ci-jointes de la commission mixte" que le
statut "doit être revu". Selon ces courriers, "pour les produits qui contiennent des
concentrations en substances actives inférieures aux concentrations susvisées ou
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qui contiennent d'autres substances actives, le responsable de la mise sur le marché
doit disposer de données actuelles démontrant que :
le produit appliqué tel que préconisé n'a pas de concentration thérapeutique à
l'intérieur du trayon.
le produit n'a pas d'action pharmacologique.
le produit n'engendre pas de résidus dangereux selon les règlements 470/2009 et
37/2010". Le directeur général envisage, en fonction des données fournies ou non,
deux cas possibles. Il conclut ses courriers comme suit :
" Au cas où aucune donnée ni note d'intention ni dossier d'enregistrement n'est
soumis par le responsable de la mise sur le marché, votre produit sera,
conformément à l'article 1er, § 2, alinéa 1er de la loi du 25 mars 1964 sur les
médicaments, considéré comme ayant le statut de médicaments. L'agence
fédérale des médicaments nous communiquera le nom des produits concernés
et l'acte d'acceptation de la notification comme biocide sera immédiatement
retiré sans possibilité de liquidation des stocks. Notre service d'inspection se
chargera du suivi et du respect de cette procédure."
Bien que la date du 1er juillet 2013 soit dépassée – date limite d'acceptation du
produit comme biocide – aucune mesure n'a été prise depuis par l'autorité, selon
les réponses données à l'audience.
De l'examen des décisions ministérielles, il n'apparaît pas clairement
pour quelles raisons précises le statut des produits en cause ne peut être déterminé.
Les courriers du directeur général n'apportent pas plus de lumière à ce sujet
puisqu'ils indiquent seulement – outre la référence à l'avis de la commission mixte
– les conséquences d'une inobservance de formalités à accomplir par la requérante,
à savoir que le produit en cause serait considéré comme médicament. En outre, il
apparaît du texte desdits courriers, qu'il est demandé à la partie requérante
d'apporter des preuves négatives. Une autorité ne peut cependant exiger d'un
demandeur que des preuves rapportables.
Le moyen, en ses deuxième et troisième branches, est dès lors fondé.
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PAR CES MOTIFS,
DECIDE:
Article 1er.
Sont annulées :
la décision du SPF Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et
Environnement (Direction générale Environnement) adressée par courrier du 29
novembre 2011 à la partie requérante, portant la référence "MRB/JD/2011/3202/677"
et concernant le produit de la partie requérante "Hypred Quick Spray", en ce compris
les annexes à cette lettre, soit un total de six pages,
la décision du SPF Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et
Environnement (Direction générale Environnement) adressée par courrier du 9
décembre 2011 à la partie requérante, portant la référence "MRB/JD/2011/3205/706"
et concernant le produit de la partie requérante "HM Vir Spray", en ce compris les
annexes à cette lettre, soit un total de six pages,
la décision du SPF Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et
Environnement (Direction générale Environnement) adressée par courrier du 28
novembre 2011 à la partie requérante, portant la référence "MRB/JD/2011/3176/666"
et concernant le produit de la partie requérante "Virolac Film", en ce compris les
annexes à cette lettre, soit un total de six pages,
la décision du SPF Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et
Environnement (Direction générale Environnement) adressée par courrier du 28
novembre 2011 à la partie requérante, portant la référence "MRB/JD/2011/3174/667"
et concernant le produit de la partie requérante "Virolac Blue", en ce compris les
annexes à cette lettre, soit un total de six pages,
la décision du SPF Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et
Environnement (Direction générale Environnement) adressée par courrier du 25
novembre 2011 à la partie requérante, portant la référence "MRB/JD/2011/3148/647"
et concernant le produit de la partie requérante "Iofilm", en ce compris les annexes à
cette lettre, soit un total de six pages,
la décision du SPF Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et
Environnement (Direction générale Environnement) adressée par courrier du 28
novembre 2011 à la partie requérante, portant la référence "MRB/JD/2011/3178/663"
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 20/22
et concernant le produit de la partie requérante "Filmorange", en ce compris les
annexes à cette lettre, soit un total de six pages,
la décision du SPF Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et
Environnement (Direction générale Environnement) adressée par courrier du 25
novembre 2011 à la partie requérante, portant la référence "MRB/JD/2011/3143/644"
et concernant le produit de la partie requérante "Hypra Cream", en ce compris les
annexes à cette lettre, soit un total de six pages,
la décision du SPF Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et
Environnement (Direction générale Environnement) adressée par courrier du 30
novembre 2011 à la partie requérante, portant la référence "MRB/JD/2011/3201/688"
et concernant le produit de la partie requérante "Golden Mix", en ce compris les
annexes à cette lettre, soit un total de six pages,
la décision du SPF Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et
Environnement (Direction générale Environnement) adressée par courrier du 25
novembre 2011 à la partie requérante, portant la référence "MRB/JD/2011/3149/648"
et concernant le produit de la partie requérante "Proderm Spray", en ce compris les
annexes à cette lettre, soit un total de sept pages.
la décision du SPF Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et
Environnement (Direction générale Environnement) adressée par courrier du 28
novembre 2011 à la partie requérante, portant la référence "MRB/JD/2011/3175/665"
et concernant le produit de la partie requérante "HM Vir Film Plus", en ce compris les
annexes à cette lettre, soit un total de six pages,
la décision du SPF Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et
Environnement (Direction générale Environnement) adressée par courrier du 29
novembre 2011 à la partie requérante, portant la référence "MRB/JD/2011/3173/675"
et concernant le produit de la partie requérante "Hm Vir Blue", en ce compris les
annexes à cette lettre, soit un total de six pages",
la décision du SPF Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et
Environnement (Direction générale Environnement) adressée par courrier du 28
novembre 2011 à la partie requérante, portant la référence "MRB/JD/2011/3179/664"
et concernant le produit de la partie requérante "HM Vir Film", en ce compris les
annexes à cette lettre, soit un total de six pages",
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la décision du SPF Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et
Environnement (Direction générale Environnement) adressée par courrier du 25
novembre 2011 à la partie requérante, portant la référence "MRB/JD/2011/3147/645"
et concernant le produit de la partie requérante "Lauractiv Spray C", en ce compris les
annexes à cette lettre, soit un total de six pages,
la décision du SPF Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et
Environnement (Direction générale Environnement) adressée par courrier du 25
novembre 2011 à la parie requérante, portant la référence "MRB/JD/2011/3150/638"
et concernant le produit de la partie requérante "Proderm", en ce compris les annexes à
cette lettre, soit un total de six pages,
la décision du SPF Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et
Environnement (Direction générale Environnement) adressée par courrier du 28
novembre 2011 à la parie requérante, portant la référence "MRB/JD/2011/3177/662"
et concernant le produit de la partie requérante "HM Vir Gold", en ce compris les
annexes à cette lettre, soit un total de sept pages.
Article 2.
Les dépens, liquidés à la somme de 2.625 euros, sont mis à la charge de la
partie adverse.
Ainsi prononcé à Bruxelles, en audience publique de la VIe chambre, le
seize décembre deux mille treize par :
Mme Odile DAURMONT,
MM. Paul LEWALLE,
David DE ROY,
Charles-Henri VAN HOVE,
Président de chambre,
Conseiller d'Etat,
Conseiller d'Etat,
Greffier assumé.
Le Greffier assumé,
Le Président,
Charles-Henri VAN HOVE.
Odile DAURMONT.
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Sources citées
1 référence
Jurisprudence (1)
[1]
Conseil d'État de Belgique — Raad van State, n° ECLI:BE:RVSCE:2013:ARR.225.823 — Décision commentée