Conseil d'État de Belgique — Raad van State — ECLI:BE:RVSCE:2026:ARR.267.548 (2026-09-04)
Sommaire (FR) :
Arrêt no 267.548 du 4 septembre 2026 Marchés et travaux publics - Marchés
publics Décision : Rejet
--- TEXTE INTÉGRAL DE L'ARRÊT ---
CONSEIL D'ÉTAT, SECTION DU CONTENTIEUX ADMINISTRATIF
LE PRÉSIDENT DE LA VIe CHAMBRE DES VACATIONS
SIÉGEANT EN RÉFÉRÉ
ARRÊT
no 267.548 du 4 septembre 2026
A. 248.895/VI-23.923
En cause :
la société à responsabilité limitée
SML INGÉNIEURS CONSEILS,
ayant élu domicile chez
Mes Frédéric POTTIER et
Nicolas DUCHATELET, avocats,
boulevard d’Avroy 280
4000 Liège,
contre :
la société coopérative à responsabilité limitée SPI,
Agence de développement pour la Province de Liège,
ayant élu domicile chez
Me Julie BOCKOURT, avocate,
Place des Nations-Unies
4000 Liège.
-----------------------------------------------------------------------------------------------------I. Objet de la requête
Par une requête introduite le 13 août 2026, la partie requérante demande,
d’une part, la suspension, selon la procédure d’extrême urgence, de l’exécution de :
« de la décision adoptée le 29 juillet 2026 par Madame la Directrice générale a.i. de
la SPI, agissant sur délégation, portée à sa connaissance par courrier recommandé
et courriel du 29 juillet 2026 intitulé “Avis de non-attribution”, relative au marché
de services « MARCHE DE SERVICES - LIEGE - WERIHET - PROJET
D’AMÉNAGEMENT ET MISE EN OEUVRE D’UN PARC D’ACTIVITE
ECONOMIQUE » (cahier spécial des charges n° 2025-2414), ainsi que du rapport
d’examen des offres du 23 juillet 2026 qui, aux termes mêmes de la décision, fait
partie intégrante de sa motivation, en ce qu’ils décident :
o De déclarer nulle [son] offre […], au motif que le prix global forfaitaire remis
pour la tranche 2 (étude de faisabilité d’un réseau de chaleur) présenterait un
caractère anormal, de sorte que l’offre serait affectée d’une irrégularité
substantielle au sens de l’article 36, § 3, de l’arrêté royal du 18 avril 2017 ;
o D’attribuer le marché à la société momentanée GREISCH – AUPa ;
o De ne pas [lui] attribuer le marché litigieux […] »
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et, d’autre part, l’annulation de cette décision.
II. Procédure
Par une ordonnance du 14 août 2026, le calendrier de la procédure a été
déterminé et l’affaire a été fixée à l’audience du 31 août 2026.
La note d’observations et le dossier administratif ont été déposés dans le
respect du calendrier de la procédure.
La contribution et les droits visés respectivement aux articles 66, 6°, et à
l'article 70 de l’arrêté du Régent du 23 août 1948 ‘déterminant la procédure devant la
section du contentieux administratif du Conseil d’État’ (ci-après : règlement général
de procédure) ont été acquittés.
M. Raphaël Born, conseiller d’État, président f.f., a exposé son rapport.
Me Nicolas Duchatelet, avocat, comparaissant pour la partie requérante,
et Me Julie Bockourt, avocate, comparaissant pour la partie adverse, ont été entendus
en leurs observations.
M. Pacôme Noumair, auditeur au Conseil d’État, a été entendu en son avis
conforme.
Il est fait application des dispositions relatives à l’emploi des langues,
inscrites au titre VI, chapitre II, des lois sur le Conseil d’État, coordonnées
le 12 janvier 1973.
III. Faits
- Par une décision du 27 février 2026, la partie adverse décide de lancer
un marché de services par procédure ouverte ayant pour objet l’élaboration des plans,
études et documents nécessaires à l’exécution des travaux d’équipement du parc
d’activités économiques dit « Wérihet » à Liège, ainsi que la direction, le contrôle et
la surveillance de ces travaux.
Les travaux d’équipement et de mise en œuvre du parc sont estimés à
11.500.000 euros TVAC. Le montant estimé du marché de services litigieux est de
538.750 euros HTVA.
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- Un avis de marché est publié au Journal officiel du l’Union européenne
(JOUE) le 4 mars 2026 et au Bulletin des adjudications (BDA) le 2 mars 2026.
- Le marché est régi par un cahier spécial des charges n° 2025-2414,
lequel prévoit trois tranches fermes et deux tranches conditionnelles :
une tranche ferme 1 « Équipements du Parc d’Activités Économiques » ;
une tranche ferme 2 « Faisabilité du réseau de chaleur » ;
une tranche ferme 3 « Équipements en eau » ;
une tranche conditionnelle 4 « Équipements sur la RN du SPW-MI » ;
et une tranche conditionnelle 5 « Équipements en réseau de chaleur ».
Selon l’article II.4. « Fixation des prix », le mode de calcul des honoraires
pour l’ensemble des tranches est imposé par le cahier des charges, à l’exclusion de la
tranche 2, pour laquelle il est notamment prévu que « les honoraires relatifs à cette
mission est un prix global forfaitaire correspondant à un seul poste et fait l’objet d’un
des critères d’attribution du présent marché ».
4. Les critères d’attribution sont au nombre de quatre, à savoir : la
méthodologie et l’organisation de la mission – équipement (60 points), le prix (20
points), la méthodologie et l’organisation de la mission – réseau de chaleur (10 points)
et la qualité de l’offre remise (10 points).
Le critère d’attribution relatif au critère « prix », pondéré à raison de 20 %
du total des points, ne porte donc que sur le montant forfaitaire de la tranche 2.
Le cahier spécial des charges précise encore à cet égard que « la meilleure
offre (le montant le moins élevé) est classée première et emporte le maximum de
points, le classement des offres suivantes étant déterminé à la proportionnelle selon la
formule suivante : (poids du critère) × (MMO / MOE) », MOE étant le montant de
l’offre évaluée et MMO le montant de la meilleure offre.
5. Le contenu de la tranche 2 est décrit au chapitre IV.3. du cahier spécial
des charges, sous son point J. L’étude de faisabilité y mentionnée comprend une étude
technique (collecte des données et modélisation des flux énergétiques, plan
d’efficience énergétique, définition de scénarios technologiques, modélisation
financière sur quinze ans) et une étude juridique (structure juridique, conditions de
mise en œuvre, autorisations).
L’organisation de la mission, le délai d’exécution et les modalités de
liquidation des honoraires y sont par ailleurs fixés.
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- Sept offres sont déposées, dont celle de la requérante.
- Par un courrier du 24 avril 2026, la partie adverse invite la requérante,
sur la base de l’article 34 de l’arrêté royal du 18 avril 2017 ‘relatif à la passation des
marchés publics dans les secteurs classiques’, à confirmer ou à rectifier une erreur
matérielle présumée affectant le prix de la tranche 2 et, à défaut, sur la base de l’article
36 du même arrêté royal, à fournir les justifications de nature à apprécier le caractère
sérieux et réaliste de ce prix.
Trois autres soumissionnaires sont interrogés dans les mêmes termes, à
savoir ARCADIS Belgium, SOTREZ-NIZET et la société momentanée (ci-après
S.M.) GREISCH-AUPa.
- À une date non précisée, la requérante répond à cette demande, en
confirmant son prix et en produisant une note justificative de celui-ci.
- Au terme de l’examen des offres, un premier rapport est établi le 5 juin
2026 et, par une décision du 26 juin 2026, la partie adverse décide notamment que
l’offre de la requérante doit être considérée comme nulle à la suite de l’examen de ses
prix et que la S.M. GREISCH-AUPa doit se voir attribuer le marché public litigieux.
- Le 14 juillet 2026, la requérante introduit un premier recours en
suspension d’extrême urgence et en annulation contre cette décision, lequel est enrôlé
sous le numéro A. 248.629/VI-23.895.
- Le 29 juillet 2026, la partie adverse retire sa décision du 26 juin 2026
et la remplace par une nouvelle décision d’attribution, adoptée le même jour.
Cette nouvelle décision est fondée sur un rapport d’examen des offres
« modifié » du 23 juillet 2026, annexé à la décision et faisant partie intégrante de sa
motivation. Il en résulte que :
– les soumissionnaires CAN INFRA et SWECO ne sont pas sélectionnés ;
– les offres d’ARCADIS Belgium et de la requérante sont déclarées nulles pour prix
anormal de la tranche 2, en application de l’article 36, § 3, de l’arrêté royal du 18
avril 2017 ;
– sont ensuite jugées régulières et classées comme suit les offres suivantes : S.M.
GREISCH-AUPa, 75 points (dont 11 points sur 20 au critère « Prix ») ; SOTREZNIZET, 68 points (dont 20 points sur 20 au critère « Prix ») ; et S.M. BICEGESPLAN, 55 points (dont 2 points sur 20 au critère « Prix ») ;
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– Le marché est attribué à la S.M. GREISCH-AUPa.
Il s’agit de l’acte attaqué.
Cette décision est communiquée par courrier recommandé et par voie
électronique le 29 juillet 2026 aux différents soumissionnaires.
12. Par un arrêt n° 267.463 du 7 août 2026, le Conseil d’État déclare la
demande de suspension d’extrême urgence introduite le 14 juillet 2026 irrecevable à
défaut d’intérêt.
IV. Recevabilité
D’office, il y a lieu d’observer que le rapport d’examen des offres
constitue un acte préparatoire qui ne fait pas immédiatement et directement grief par
lui-même et n'est donc pas susceptible d'être attaqué en tant que tel.
Le recours est irrecevable en son second objet.
V. Premier moyen
V.1. Thèse de la partie requérante
La requérante prend un premier moyen de la violation « - de l’article 4 de
la loi du 17 juin 2016 relative aux marchés publics, qui consacre les principes d’égalité
de traitement, de non-discrimination, de transparence et de proportionnalité ; - de
l’article 84 de la loi du 17 juin 2016 relative aux marchés publics ; – des articles 35 et
36 de l’arrêté royal du 18 avril 2017 relatif à la passation des marchés publics dans les
secteurs classiques ; - des articles 4, 5, 8° et 8 de la loi du 17 juin 2013 relative à la
motivation, à l’information et aux voies de recours en matière de marchés publics, de
certains marchés de travaux, de fournitures et de services et de concessions ; – des
articles 2 et 3 de la loi du 29 juillet 1991 relative à la motivation formelle des actes
administratifs ; - des principes généraux de bonne administration, en particulier du
devoir de minutie et du principe d’égalité et de non-discrimination ; [et] pris de
l’erreur manifeste d’appréciation ».
Conformément à l’article 2, § 1er, alinéas 1er, 3°, et 3, du règlement général
de procédure, le requérant résume le moyen dans les termes suivants, qu’il convient
de reproduire tels quels conformément à l’alinéa 4 de la même disposition :
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« Le moyen, en sa première branche, fait grief à la partie adverse d’avoir mené un
examen des prix structurellement inégalitaire et incohérent : quatre
soumissionnaires sur cinq ont été interrogés sur leur prix, à l’exclusion du seul
soumissionnaire dont le prix s’écarte le plus fortement, vers le haut, de l’estimation
et de toutes les autres offres ; des justifications reposant sur des volumes horaires
et des avantages d’organisation comparables à ceux de la requérante ont été
admises dans le chef de ses concurrents et refusées dans le sien, sans que la
différence de traitement soit expliquée.
Le moyen, en sa deuxième branche, fait grief à la partie adverse de n’avoir pas
procédé à l’examen sérieux, concret et effectivement contradictoire des
justifications que la loi lui impose, d’avoir renversé la charge de la vérification en
écartant l’offre au motif que la requérante n’aurait pas “démontré” la normalité de
son prix, sans jamais constater positivement que ce prix ne permettrait pas une
exécution conforme du marché, et d’avoir ainsi commis une erreur manifeste
d’appréciation.
Le moyen, en sa troisième branche, fait grief à l’acte attaqué de reposer sur une
motivation inadéquate, contradictoire et pour partie stéréotypée, qui dénature le
régime des tranches fermes, érige en exigence des “barèmes” professionnels
dépourvus de toute base légale et reproduit à l’identique, pour deux
soumissionnaires différents, la même clause de style ».
V.2. Appréciation
L’article 84 de la loi du 17 juin 2016 ‘relative aux marchés publics’
impose au pouvoir adjudicateur de procéder à la vérification des prix et des coûts des
offres introduites et permet de demander aux soumissionnaires les indications
nécessaires à cette fin.
L’objectif de la réglementation sur le contrôle des prix est double : d’une
part, protéger le pouvoir adjudicateur en lui permettant de s’assurer que les prix
proposés garantissent une exécution du marché conforme aux exigences édictées par
les documents du marché et aux prestations proposées par les soumissionnaires et
exclure toute spéculation au détriment des intérêts fondamentaux du pouvoir
adjudicateur et des deniers publics ; d’autre part, protéger les exigences d’une saine
concurrence en évitant que le pouvoir adjudicateur avalise des comportements qui y
sont contraires et que des marchés publics soient finalement attribués à des
soumissionnaires ayant remis des prix fantaisistes qui faussent, de ce fait, le jeu
normal de la concurrence.
Les articles 33, 35 et 36 de l’arrêté royal du 18 avril 2017 ‘relatif à la
passation des marchés publics dans les secteurs classiques’ précisent la manière dont
la vérification des prix et des coûts doit s’opérer. Le contrôle se déroule en deux
étapes. Suivant l’article 33, « […] le pouvoir adjudicateur procède à une vérification
des prix ou des coûts de l’offre conformément à l’article 35 et, en cas de suspicion de
prix ou de coûts anormalement bas ou élevés, il procède à un examen des prix et des
coûts tel que visé à l’article 36 ». La première étape est obligatoire ; il s’agit de vérifier
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tant les montants globaux des offres que les prix et coûts unitaires qu’elles
contiennent, poste par poste. Il n’est procédé au contrôle des prix visé à l’article 36
(deuxième étape) que si la vérification préalable, effectuée comme le prescrit l’article
35, révèle, aux yeux du pouvoir adjudicateur, des prix ou des coûts apparemment
anormalement bas ou élevés.
L’article 36 de l’arrêté royal du 18 avril 2017 dispose comme suit :
« § 1er. Lorsque les prix ou les coûts semblent anormalement bas ou élevés lors de la
vérification des prix ou des coûts effectuée conformément à l’article 35, le pouvoir
adjudicateur procède à un examen de ces derniers […]
§ 2. Lors de l’examen des prix ou des coûts, le pouvoir adjudicateur invite le
soumissionnaire à fournir les justifications écrites nécessaires relatives à la
composition du prix ou du coût considéré comme anormal dans un délai de douze
jours, à moins que l’invitation ne détermine un délai plus long […].
La charge de la preuve de l’envoi des justifications incombe au soumissionnaire.
Les justifications concernent notamment :
1° l’économie du procédé de construction, du procédé de fabrication des
produits ou de la prestation des services ;
2° les solutions techniques choisies ou les conditions exceptionnellement
favorables dont dispose le soumissionnaire pour exécuter les travaux, pour
fournir les produits ou les services ;
3° l’originalité des travaux, des fournitures ou des services proposés par le
soumissionnaire ;
4° l’obtention éventuelle par le soumissionnaire d’une aide publique
octroyée légalement.
Lors de l’examen des prix ou des coûts visé à l’alinéa 1er, le pouvoir adjudicateur
invite le soumissionnaire à fournir des justifications écrites concernant le respect
des obligations visées à l’article 7, alinéa 1er, de la loi, applicables dans les
domaines du droit environnemental, social et du travail en ce compris les
obligations applicables en matière de bien-être, de salaires et de sécurité sociale.
Le pouvoir adjudicateur n’est toutefois pas tenu de demander des justifications
des prix de postes négligeables.
Si nécessaire, le pouvoir adjudicateur interroge à nouveau le soumissionnaire
par écrit. Dans ce cas, le délai de douze jours peut être réduit.
§ 3. Le pouvoir adjudicateur apprécie les justifications reçues et :
1° soit constate que le montant d’un ou de plusieurs poste(s) non négligeable(s)
présente(nt) un caractère anormal et écarte l’offre en raison de l’irrégularité
substantielle dont elle est entachée ;
2° soit constate que le montant total de l’offre présente un caractère anormal et
écarte l’offre en raison de l’irrégularité substantielle dont elle est entachée ;
3° soit motive dans la décision d’attribution que le montant total de l’offre ne
présente pas de caractère anormal.
Le pouvoir adjudicateur écarte également l’offre s’il établit que son montant
total est anormalement bas parce qu’elle contrevient aux obligations en matière
de droit environnemental, social ou du travail, visées à l’article 7, alinéa 1er, de
la loi et ce, en raison de l’irrégularité substantielle dont elle est entachée […].
Dans le cadre de l’évaluation, le pouvoir adjudicateur peut également tenir
compte d’informations qui ne proviennent pas du soumissionnaire. Ces données
sont soumises au soumissionnaire afin de lui permettre d’y réagir.
[…] ».
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Il résulte de cette disposition que, pour les postes qu’il considère comme
étant non négligeables, le pouvoir adjudicateur est tenu de demander les justifications
des prix qui lui paraissent anormalement bas ou élevés. Il doit procéder à un examen
concret et effectif de ces justifications avant de conclure à l’anormalité des prix
concernés ou, au contraire, à la normalité de ces prix en dépit de leur apparente
anormalité. Le pouvoir adjudicateur dispose d’un large pouvoir d’appréciation sur la
question de savoir si un prix doit, sur la base des justifications remises, être considéré
comme anormal ou non. Il revient toutefois au Conseil d’État de vérifier la réalité,
l’exactitude et la pertinence des motifs qui ont justifié la décision du pouvoir
adjudicateur et de censurer, dans le chef de ce dernier, une appréciation manifestement
déraisonnable. Si le pouvoir adjudicateur n’accepte pas les justifications de prix
suspectés d’anormalité, il est tenu d’écarter l’offre en raison de l’irrégularité
substantielle dont elle est entachée ; il ne dispose alors plus d’aucun pouvoir
d’appréciation.
Lorsqu’un soumissionnaire est interrogé sur le fondement de l’article 36
de l’arrêté royal du 18 avril 2017 précité, il doit, aux termes de cet article, fournir au
pouvoir adjudicateur « la composition du prix ou du coût considéré comme anormal ».
Le degré de précision de cette décomposition n’est pas fixé par la réglementation, et
il appartient dès lors au pouvoir adjudicateur de déterminer les explications qu’il
entend recevoir et si les justifications qui lui sont soumises sont suffisamment
précises. Une simple décomposition de prix, qui ne permet pas au pouvoir
adjudicateur de vérifier que les prix unitaires remis sont normaux et, en particulier,
qu’ils permettent d’exécuter correctement les travaux ou prestations visés par les
postes concernés, ne suffit pas.
Enfin, en vertu des articles 2 et 3 de la loi du 29 juillet 1991 ‘relative à la
motivation formelle des actes administratifs’, la motivation dont doit faire l’objet
chaque acte administratif consiste en l’indication, dans l’acte, des considérations de
droit et de fait qui ont déterminé son adoption.
L’article 4, alinéa 1er, de la loi du 17 juin 2013 ‘relative à la motivation, à
l’information et aux voies de recours en matière de marchés publics, de certains
marchés de travaux, de fournitures et de services et de concessions’ dispose que :
« Dans le cadre de la passation d’un marché, l’autorité adjudicatrice rédige une
décision motivée :
[…]
8° lorsqu’elle attribue un marché, quelle que soit la procédure
[...] ».
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L’article 5, 8°, de la même loi prévoit ce qui suit :
« La décision motivée visée à l’article 4 comporte, selon la procédure de passation
et le type de décision :
[...]
8° les noms des soumissionnaires dont l’offre a été jugée irrégulière et les motifs
de droit et de fait de leur éviction. Ces motifs sont notamment relatifs au caractère
anormal des prix et, le cas échéant au constat de non-équivalence des solutions
proposées par rapport aux spécifications techniques ou à leur non-satisfaction par
rapport aux performances ou aux exigences fonctionnelles prévues ».
La raison d’être de l’obligation de motiver en la forme qu’imposent les
articles 2 et 3 de la loi du 29 juillet 1991 précitée et les articles 4 et 5 de la loi du
17 juin 2013 également précitée, est d’informer le destinataire d’un acte administratif
des raisons qui ont amené son auteur à l’adopter, de façon à ce qu’il puisse apprécier
l’opportunité et, le cas échéant, la manière d’exercer les recours dont il peut disposer.
Plus spécifiquement, lorsque le pouvoir adjudicateur juge nécessaire d’inviter un
soumissionnaire à justifier certains prix qui lui semblent anormaux, la décision par
laquelle il est statué sur le sort à réserver aux justifications fournies doit faire l’objet
d’une motivation précise, faisant ressortir la réalité, l’exactitude et la pertinence des
éléments sur lesquels le pouvoir adjudicateur a fondé sa décision. Il en va d’autant
plus ainsi que le pouvoir adjudicateur dispose en la matière d’un large pouvoir
d’appréciation.
L’obligation de motivation formelle doit toutefois être conciliée avec le
devoir de confidentialité qui s’impose également à l’autorité adjudicatrice. Ainsi, il
peut être admis que, se référant à des justifications de prix, une autorité adjudicatrice
adopte, en raison d’impératifs liés à la confidentialité, une motivation en termes brefs,
en demeurant allusive sur certaines raisons l’ayant amenée à reconnaître la pertinence
des justifications de prix. Une telle motivation ne peut toutefois être excessivement
laconique et doit permettre, d’une part, de vérifier que l’autorité adjudicatrice a
analysé les justifications invoquées avec soin et, d’autre part, de comprendre les
raisons pour lesquelles elle a admis ces justifications.
En l’espèce, par un courrier recommandé du 24 avril 2026 et par courriel,
la partie adverse a écrit à la requérante que « le prix forfaitaire indiqué dans [son] offre
pour la tranche 2 (ferme) “Étude de faisabilité d’un réseau de chaleur”, telle que
décrite au cahier spécial des charges, pourrait résulter d’une erreur matérielle,
notamment au regard de l’étendue et du contenu des prestations attendues pour cette
mission ». Elle lui a, en conséquence, demandé soit de le rectifier soit de le confirmer
et, dans cette dernière hypothèse, l’a invitée « conformément à l’article 36 de l’arrêté
royal du 18 avril 2017, à fournir par écrit les éléments justificatifs nécessaires
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permettant d’apprécier le caractère sérieux et réaliste du prix proposé pour cette
tranche », en suggérant que ces explications puissent porter, notamment et « sans que
cette liste soit limitative » sur :
« •
•
•
•
la méthode de travail envisagée pour l’exécution de la mission ;
les hypothèses techniques, financières ou organisationnelles retenues ;
l’affectation des ressources humaines et leur niveau d’intervention ;
les éventuelles économies de méthode, d’organisation ou de synergies
invoquées ;
• toute autre circonstance de nature à expliquer le niveau du prix proposé ».
Pour rappel, la partie adverse a interrogé dans les mêmes termes trois
autres soumissionnaires que sont ARCADIS Belgium, SOTREZ-NIZET et la S.M.
GREISCH-AUPa.
En réponse à cette demande et à une date non précisée, ces
soumissionnaires, dont la requérante, ont confirmé que le prix annoncé était correct.
S’agissant de la requérante, elle a donc produit une justification de celui-ci, en mettant
en évidence que son prix a été « calculé au plus juste » par souci de compétitivité et
que son « bureau pluridisciplinaire possède les ressources en interne pour mener cette
étude de faisabilité », de sorte que « vu le nombre d’études similaires en cours dans
ce domaine depuis les dernières années, [il] récolt[e] en continu des informations
utiles, fiables et concrètes, [qu’il] utilis[e] comme base solide pour la présente étude ».
Ce document poursuit en ventilant, tant pour « l’étude de la faisabilité technique » que
pour « l’étude juridique », les différents postes que ces études recouvrent et le nombre
d’heures de travail à prévoir en conséquence. Il conclut en ces termes :
« Nous arrivons donc à un quota total de 76 heures, ce qui correspond à deux
semaines complètes de travail d’un ingénieur. Le coût réel des ingénieurs employés
(37 ans d’âge/12 ans d’expérience) chargés de ce type d’étude est de 43,00€/h (voir
calcul UCM repris en annexe). Ce qui nous donne un coût réel de 76h x 43,00€/h
= 3.268,00€ pour la présente étude. En appliquant des FG [lire : frais généraux] et
bénéfices de 15%, nous arrivons à un montant global de : 3.758,20€. Nous avons
arrondi ce montant à 3.800,00€ HTVA ».
Le rapport d’examen des offres et, à sa suite, l’acte attaqué ont exposé les
motifs pour lesquels les prix proposés dans les offres de la requérante et de ARCADIS
Belgium devaient être considérés comme anormalement bas, à la différence des trois
autres soumissionnaires interrogés. S’agissant de la requérante, il est précisé ce qui
suit :
« Le soumissionnaire confirme que le montant forfaitaire proposé pour la tranche 2
est correct et ne résulte pas d’une erreur matérielle.
Dans sa justification, il indique avoir évalué la mission sur la base d’un volume
total de 76 heures couvrant l’ensemble des volets techniques, financiers et
juridiques de l’étude de faisabilité. Il invoque notamment l’utilisation de logiciels
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internes, de bases de données constituées lors d’études antérieures, de rapports
existants ainsi que certaines synergies avec la tranche 1.
Le pouvoir adjudicateur ne remet pas en cause le fait qu’un soumissionnaire puisse
invoquer son expérience, son organisation interne, des outils spécifiques, des bases
de données constituées lors de missions antérieures ou des économies de méthode
afin d’expliquer un prix inférieur à celui de ses concurrents.
De tels éléments peuvent, dans certaines circonstances, justifier une réduction du
temps nécessaire à l’exécution de certaines tâches et constituent des facteurs dont
il peut être tenu compte dans l’examen prévu à l’article 36 de l’arrêté royal du 18
avril 2017.
Toutefois, après examen des justifications fournies, le pouvoir adjudicateur
considère que les éléments invoqués ne permettent pas d’expliquer à eux seuls le
niveau particulièrement bas du prix proposé. L’utilisation de logiciels internes, de
modèles préexistants, de rapports antérieurs ou de données déjà disponibles peut
contribuer à améliorer l’efficacité de certaines opérations de calcul ou d’analyse,
mais ne dispense pas de la collecte, de la validation et de l’interprétation des
données propres au projet, ni de la réalisation des analyses techniques, financières
et juridiques spécifiques exigées par le cahier spécial des charges. Les explications
fournies ne permettent pas de comprendre qu’elle est concrètement l’optimisation
que permettent les outils évoqués, évoquant uniquement un “gain de temps
conséquent”.
Or, plusieurs prestations essentielles de la mission sont affectées d’un volume
horaire particulièrement limité au regard de leur ampleur et de leur complexité
(telles qu’elles ressortent notamment du descriptif repris aux pages 46 et suivantes
du cahier des charges), notamment l’analyse des besoins énergétiques (4h), l’étude
des moyens de production (8h), la modélisation financière sur une période de
quinze années (8h), l’analyse comparative des scénarios (2h), l’étude juridique
(16h + 2h), les réunions avec les acteurs concernés (6h + 4h – là où le cahier des
charges prévoit une réunion de démarrage, une réunion intermédiaire et une
réunion de clôture, outre d’éventuelles réunions supplémentaires de suivi (que le
soumissionnaire semble intégrer dans la tranche 1 – cf. infra) et les concertations
avec les tiers) ainsi que la rédaction et la finalisation des différents livrables (2h).
Le pouvoir adjudicateur considère que le volume global de 76 heures ne permet
pas de démontrer de manière suffisante la réalisation complète de l’ensemble des
prestations requises par le cahier spécial des charges.
Cela vaut d’autant plus que le soumissionnaire invoque également certaines
synergies avec la tranche 1 pour justifier du caractère anormalement bas de
certaines de ses estimations. Toutefois, le cahier spécial des charges prévoit
expressément que l’exécution de chaque tranche est subordonnée à une décision
du pouvoir adjudicateur portée à la connaissance de l’adjudicataire. Il précise
également (page 22) que le pouvoir adjudicateur ne peut garantir que l’exécution
des différentes tranches pourra être menée de manière concomitante ou
parfaitement coordonnée, les différents intervenants étant soumis à leurs propres
procédures de contrôle, de validation et d’approbation.
Le cahier spécial des charges distingue dès lors clairement les différentes tranches
du marché comme des missions autonomes et indépendantes, disposant chacune
d’un objet propre, de prestations propres, de délais propres, de livrables propres et
d’une rémunération propre. En ce sens, le pouvoir adjudicateur doit pouvoir
apprécier la valeur économique et la faisabilité de chaque tranche indépendamment
des autres composantes du marché.
Or, l’analyse de la justification fournie montre que celle-ci ne repose pas
uniquement sur des gains d’efficacité mais également sur la prise en charge, par la
tranche 1, d’une partie des prestations et ressources nécessaires à la réalisation de
la tranche 2. Le soumissionnaire invoque notamment la mutualisation de certaines
ECLI:BE:RVSCE:2026:ARR.267.548
VI vac - VI - 23.923 - 11/23
données, réunions, analyses et prestations qui seraient réalisées dans le cadre de la
tranche 1.
Une telle justification ne permet cependant pas au pouvoir adjudicateur de s’assurer
que les prestations propres à la tranche 2 pourraient être réalisées dans les
conditions annoncées indépendamment de l’exécution, du calendrier ou de
l’avancement d’une autre tranche du marché.
Le justificatif qui explique le caractère apparemment anormalement bas du prix
proposé par des prestations ou des ressources financées au travers d'une autre
tranche du marché, alors que le cahier des charges précise qu’il n’est pas certain
que cela sera possible en raison de l’incertitude quant à l’exécution temporelle des
différentes tranches fermes ne fait que confirmer le caractère anormal du prix
proposé et ne peut être admis.
Concernant le coût horaire invoqué, le soumissionnaire fonde sa démonstration sur
une simulation établie par le secrétariat social UCM aboutissant à un coût de
43,00 €/heure pour un ingénieur disposant de douze années d’expérience et de 37
ans d’âge en moyenne. Toutefois, ce document constitue une estimation du coût
salarial interne d’un travailleur et ne permet pas, à lui seul, de démontrer le coût
économique réel nécessaire à l’exécution d’une mission spécialisée d’ingénierie
telle que celle faisant l’objet de la tranche 2. Le soumissionnaire indique que son
prix repose sur un coût salarial interne de 43,00 €/heure majoré de 15 % au titre
des frais généraux et du bénéfice. Cette explication décrit la méthode de calcul
retenue mais ne permet pas d'apprécier la soutenabilité économique de l'offre au
regard des exigences du marché. En particulier, le soumissionnaire n'explique pas
comment ce taux permet de mobiliser, pendant toute la durée du marché, les profils
spécialisés nécessaires à l’exécution de la mission, qui plus est dans des délais très
serrés proposés par les soumissionnaires, ni comment sont couverts l'ensemble des
coûts directement et indirectement liés à l'exécution de la mission. Dans ces
conditions, le pouvoir adjudicateur ne dispose pas d'éléments suffisants lui
permettant de conclure au caractère réaliste et exécutable du prix proposé.
Par ailleurs, aucune référence n’est apportée aux pratiques ou barèmes
habituellement utilisés dans le secteur de l’ingénierie et du conseil, notamment aux
références professionnelles de la Fédération des Associations Belges d’Ingénieurs
Conseils (FABI). Dès lors, le coût horaire invoqué ne permet pas davantage
d’établir le caractère réaliste du prix proposé pour l’intervention de profils
spécialisés dans les domaines non seulement techniques mais également financiers
et juridiques requis par le marché.
Au terme de l’examen de l’ensemble des justifications fournies, le pouvoir
adjudicateur considère que celles-ci ne permettent pas de démontrer de manière
suffisante que le prix proposé couvre de façon autonome, complète et réaliste
l’ensemble des prestations prévues pour la tranche 2.
Le pouvoir adjudicateur constate dès lors que le montant de ce poste présente un
caractère anormal au sens de l’article 36 § 3, de l’arrêté royal du 18 avril 2017.
L’offre de [la requérante] est dès lors affectée d’une irrégularité substantielle et
doit être déclarée nulle et rejetée en application de l’article 36 § 3 de l’arrêté royal
du 18 avril 2017 ».
Sur la première branche, la requérante fait essentiellement grief à la partie
adverse d’avoir traité différemment des soumissionnaires placés dans des situations
comparables dans le cadre de la vérification de la régularité des prix. Elle formule
quatre griefs à cet égard.
ECLI:BE:RVSCE:2026:ARR.267.548
VI vac - VI - 23.923 - 12/23
Premièrement et prima facie, même à supposer que la partie adverse aurait
dû interroger le soumissionnaire S.M. BICE-GESPLAN sur le caractère
anormalement haut du prix remis, cet opérateur n’est pas l’attributaire du marché
litigieux. Il n’est donc pas établi que cette illégalité, fût-elle établie, aurait lésé ou été
susceptible de léser la requérante. Cette critique est, dès lors, irrecevable à défaut
d’intérêt.
En son deuxième grief, le moyen manque en fait en ce qu’il énonce que la
partie adverse aurait érigé la « moyenne des offres » d’un montant de 38.384,51 euros
TVAC en référence de son analyse comparative et qu’à ce titre, la prise en compte de
l’ « offre non interrogée » de la S.M. BICE-GESPLAN aurait pesé « de manière
déterminante » sur cette moyenne. L’acte attaqué indique uniquement à ce propos que
« en aucun cas le “poste unique” que constitue la tranche 2 ne peut être considéré
comme négligeable, sur le plan financier (moyenne des offres = 38.384,58 euros
TVAC), mais également sur le plan technique, intégrant l’ensemble des prestations
nécessaires à la réalisation de la tranche 2 (étude de faisabilité du réseau de chaleur) ».
La référence à cette « moyenne des offres » concerne donc seulement le caractère non
négligeable du poste unique que constitue la tranche 2 mais ne sert pas de référence à
une telle analyse comparative. Pour le surplus, il est renvoyé à l’examen de la première
branche du second moyen, où cette problématique du caractère non négligeable du
poste litigieux est également examinée.
La partie adverse relève par ailleurs, à juste titre, que lorsqu’il est fait
mention de la « moyenne des offres », cela ne peut viser que la moyenne de
l’intégralité de celles-ci, à défaut pour l’acte attaqué d’indiquer que l’une ou plusieurs
d’entre elles serai(en)t exclue(s). Il est donc inexact de soutenir que la composition de
cette moyenne ne serait suffisamment précisée dans le rapport d’examen des offres.
Pour le surplus, il est encore renvoyé à la première branche du second moyen.
Sur les troisième et quatrième griefs, l’argument selon lequel la partie
adverse aurait apprécié de manière différenciée les justifications, pourtant identiques
ou « de même nature » selon la requérante, des soumissionnaires interrogés sur la
régularité de leurs prix, ne paraît prima facie pas davantage sérieux. À cet égard et
comme pour les justifications des autres soumissionnaires, l’acte attaqué relève que
des éléments d’optimisation peuvent certes être invoqués et pris en compte :
« [l]e pouvoir adjudicateur ne remet pas en cause le fait qu’un soumissionnaire puisse
invoquer son expérience, son organisation interne, des outils spécifiques, des bases
de données constituées lors de missions antérieures ou des économies de méthode
afin d’expliquer un prix inférieur à celui de ses concurrents. De tels éléments
peuvent, dans certaines circonstances, justifier une réduction du temps nécessaire
à l’exécution de certaines tâches et constituent des facteurs dont il peut être tenu
compte dans l’examen prévu à l’article 36 de l’arrêté royal du 18 avril 2017 »
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ou que :
« [l]’utilisation de logiciels internes, de modèles préexistants, de rapports antérieurs
ou de données déjà disponibles peut contribuer à améliorer l’efficacité de certaines
opérations de calcul ou d’analyse ».
L’acte attaqué ajoute néanmoins ce qui suit dans le cas précis de la
requérante :
« [t]outefois, après examen des justifications fournies, le pouvoir adjudicateur
considère que les éléments invoqués ne permettent pas d’expliquer à eux seuls le
niveau particulièrement bas du prix proposé »
et que :
« [l]’utilisation de logiciels internes, de modèles préexistants, de rapports antérieurs
ou de données déjà disponibles peut contribuer à améliorer l’efficacité de certaines
opérations de calcul ou d’analyse, mais ne dispense pas de la collecte, de la
validation et de l’interprétation des données propres au projet, ni de la réalisation
des analyses techniques, financières et juridiques spécifiques exigées par le cahier
spécial des charges. Les explications fournies ne permettent pas de comprendre
[quelle] est concrètement l’optimisation que permettent les outils évoqués,
évoquant uniquement un “gain de temps conséquent” ».
L’acte attaqué poursuit en critiquant plus particulièrement le « volume
horaire particulièrement limité » de « plusieurs prestations essentielles » et en
considérant qu’il n’est pas démontré que les 76 heures mentionnées par la requérante
seraient suffisantes pour assurer « la réalisation complète de l’ensemble des
prestations requises par le cahier spécial des charges » :
« [….] plusieurs prestations essentielles de la mission sont affectées d’un volume
horaire particulièrement limité au regard de leur ampleur et de leur complexité
(telles qu’elles ressortent notamment du descriptif repris aux pages 46 et suivantes
du cahier des charges), notamment l’analyse des besoins énergétiques (4h), l’étude
des moyens de production (8h), la modélisation financière sur une période de
quinze années (8h), l’analyse comparative des scénarios (2h), l’étude juridique
(16h + 2h), les réunions avec les acteurs concernés (6h + 4h – là où le cahier des
charges prévoit une réunion de démarrage, une réunion intermédiaire et une
réunion de clôture, outre d’éventuelles réunions supplémentaires de suivi (que le
soumissionnaire semble intégrer dans la tranche 1 – cf. infra) et les concertations
avec les tiers) ainsi que la rédaction et la finalisation des différents livrables (2h).
Le pouvoir adjudicateur considère que le volume global de 76 heures ne permet
pas de démontrer de manière suffisante la réalisation complète de l’ensemble des
prestations requises par le cahier spécial des charges ».
L’acte attaqué ajoute que la critique précitée est renforcée par le fait que
la requérante invoque « certaines synergies avec la tranche 1 pour justifier du
caractère anormalement bas de certaines de ses estimations » alors que « le pouvoir
adjudicateur doit pouvoir apprécier la valeur économique et la faisabilité de chaque
ECLI:BE:RVSCE:2026:ARR.267.548
VI vac - VI - 23.923 - 14/23
tranche indépendamment des autres composantes du marché » et qu’ « une telle
justification ne permet […] pas au pouvoir adjudicateur de s’assurer que les
prestations propres à la tranche 2 pourraient être réalisées dans les conditions
annoncées indépendamment de l’exécution, du calendrier ou de l’avancement d’une
autre tranche du marché ».
L’acte attaqué aborde, enfin, la question du tarif horaire mentionné par la
requérante. Il souligne à cet égard que si « le soumissionnaire fonde sa démonstration
sur une simulation établie par le secrétariat social UCM aboutissant à un coût de 43,00
[euros]/heure pour un ingénieur disposant de douze années d’expérience et de 37 ans
d’âge en moyenne », « ce document constitue une estimation du coût salarial interne
d’un travailleur et ne permet pas, à lui seul, de démontrer le coût économique réel
nécessaire à l’exécution d’une mission spécialisée d’ingénierie telle que celle faisant
l’objet de la tranche 2 » ou, pour le dire autrement, que « cette explication décrit la
méthode de calcul retenue mais ne permet pas d'apprécier la soutenabilité économique
de l'offre au regard des exigences du marché ».
Par ces différents motifs, l’acte attaqué expose de façon suffisamment
précise et concrète les éléments qui, nonobstant les éventuelles similitudes avec les
justifications du prix de la tranche 2 des autres soumissionnaires, justifient que celles
avancées par la requérante ne sont pas retenues. Il ne suffit pas, pour faire apparaître
un traitement discriminatoire dans son chef, de relever que la partie adverse a admis
les outils d’optimalisation invoqués par les soumissionnaires SOTREZ-NIZET ou la
S.M. GEISCH-AUPa mais a refusé ceux de la requérante, ou de souligner les
différences dans la structure des coûts de cette dernière par rapport à ceux de
SOTREZ-NIZET, ou encore de pointer le volume horaire jugé « crédible » chez cette
dernière ou « cohérent » pour la S.M. GREISCH-AUPa, mais non chez la requérante.
Celle-ci doit en effet nécessairement tenir compte de l’ensemble des critiques que la
partie adverse lui a adressées spécifiquement à cet égard.
En outre, s’agissant du volume d’heures nécessaires à la réalisation de la
mission, la requérante soutient vainement que le pouvoir adjudicateur aurait dû le
préciser ou le confronter à un étalon. En effet, il revient tout au plus à ce dernier
d’apprécier si le volume d’heures proposé, dans le cadre de la justification des prix,
permet la bonne exécution de la mission telle que décrite au travers du cahier spécial
des charges, ce qui a été le cas en l’espèce.
Par ailleurs, la partie adverse indique à bon droit qu’elle pouvait
considérer les volumes d’heures envisagés (76, 100 et 168 heures) comme n’étant pas
comparables. L’acte attaqué précise en ce sens que « plusieurs prestations essentielles
de la mission sont affectées d’un volume horaire particulièrement limité au regard de
ECLI:BE:RVSCE:2026:ARR.267.548
VI vac - VI - 23.923 - 15/23
leur ampleur et de leur complexité (telles qu’elles ressortent notamment du descriptif
repris aux pages 46 et suivantes du cahier des charges) ». Une telle appréciation
n’apparait pas manifestement déraisonnable au regard des justifications fournies et
des exigences du cahier des charges. L’examen de la deuxième branche montrera, du
reste, que la partie adverse a pu correctement estimer que le volume horaire suggéré
était insuffisant pour permettre la tenue d’éventuelles réunions supplémentaires, bien
que prévues par les documents du marché.
Les éléments avancés par la requérante ne permettent donc pas de
conclure à une méconnaissance par la partie adverse du principe d’égalité des
soumissionnaires.
La première branche n’est pas sérieuse.
Sur la deuxième branche, il résulte des termes de l’acte attaqué que « le
pouvoir adjudicateur constate […] que le montant de ce poste présente un caractère
anormal au sens de l’article 36, § 3, de l’arrêté royal du 18 avril 2017 ». Il est donc
inexact de soutenir que la conclusion de cet acte demeurerait une simple
« conjecture ».
Il n’est, en outre, pas contradictoire de déduire ce constat du fait que les
« justifications fournies [par la requérante] […] ne permettent pas de démontrer de
manière suffisante que le prix proposé couvre de façon autonome, complète et réaliste
l’ensemble des prestations prévues pour la tranche 2 ». Comme le relève la requérante
elle-même, la charge de la justification du prix incombe au soumissionnaire interrogé,
tandis que l’article 36, § 3, précité, ne peut s’interpréter comme exigeant de relever
l’impossibilité absolue d’exécuter le marché au prix remis pour le poste litigieux, pour
conclure à l’anormalité du prix. Cette disposition doit s’interpréter comme prévoyant
uniquement que lorsque le pouvoir adjudicateur, au terme de son analyse des
justifications reçues pour un ou plusieurs postes non négligeables, arrive à la
conclusion que lesdites justifications ne permettent pas de dissiper l’apparence
d’anormalité – en d’autres termes qu’elles ne permettent pas de s’assurer que les
prestations seront effectuées conformément aux documents du marché –, ce pouvoir
adjudicateur n’a d’autre choix que d’écarter l’offre pour cause d’irrégularité
substantielle.
Au-delà de ces premières considérations, la requérante ne démontre pas,
par les six griefs qu’elle formule, que les justifications qu’elle a produites, en réponse
à la demande de la partie adverse, n’auraient pas fait l’objet d’un examen réel, complet
et exempt d’erreur manifeste.
ECLI:BE:RVSCE:2026:ARR.267.548
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Premièrement, il ne se déduit pas de la motivation formelle de l’acte
attaqué que la partie adverse se serait bornée à constater que le taux horaire proposé
de 43,00 euros ne démontrerait pas la « soutenabilité économique » de l’offre, sans
préciser ce qui ferait concrètement défaut. Comme déjà relevé précédemment, cette
motivation expose au contraire que la justification de la requérante décrit certes « la
méthode de calcul retenue » mais « n'explique pas comment ce taux permet de
mobiliser, pendant toute la durée du marché, les profils spécialisés nécessaires à
l’exécution de la mission, qui plus est dans des délais très serrés proposés par les
soumissionnaires, ni comment sont couverts l'ensemble des coûts directement et
indirectement liés à l'exécution de la mission ». L’acte attaqué conclut également que,
« dans ces conditions, le pouvoir adjudicateur ne dispose pas d'éléments suffisants lui
permettant de conclure au caractère réaliste et exécutable du prix proposé ». Une telle
appréciation, qui n’est pas démentie par les pièces du dossier administratif, n’apparait
ni inexacte ni manifestement déraisonnable.
La partie adverse relève en outre et à bon droit, dans sa note
d’observations, que les pièces 11 et 12, déposées à l’appui de la requête et à titre
confidentiel, n’ont pas été transmises à l’occasion de l’envoi des justifications de prix
et n’ont donc pas pu être prises en considération à ce stade de la procédure d’examen
des offres. De plus, ces pièces concernent uniquement les prestations d’un ingénieur
industriel, alors que la partie adverse reproche précisément à la requérante de ne pas
détailler le coût de l’ensemble des prestations requises pour l’exécution de la tranche
litigieuse.
Deuxièmement, contrairement à ce qu’avance la requérante, le cahier des
charges indique expressément que des « réunions supplémentaires pourront être
organisées afin d’assurer le suivi de la mission ainsi qu’une présentation des résultats
finaux » (p. 48). Partant, le grief tiré du volume des réunions ne procède pas d’une
lecture inexacte du cahier des charges. Du reste, comme le souligne la partie adverse,
la requérante semble avoir compris cet aspect, puisqu’elle sous-entend dans le cadre
de sa justification de prix que certaines autres réunions relèveront de la tranche n° 1,
ce qui est par ailleurs critiqué dans l’acte attaqué.
La requérante formule un troisième grief en ce que « les volumes critiqués
ne sont jamais confrontés à un étalon ». Or, il résulte de l’examen de la première
branche qu’il n’appartenait pas à la partie adverse, dans le cadre de la procédure de
vérification des prix, d’indiquer quel volume horaire aurait été, selon elle, « normal ».
En outre, sans qu’il revienne au Conseil d’État d’arbitrer les débats
techniques entre les parties, il ne paraît pas exact, prima facie et dans les limites d’un
examen en extrême urgence, de justifier le nombre de quatre heures prévues pour le
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poste « étude des besoins », par les seules prestations évoquées en page 22 de la
requête (« la zone est décomposée en unités-types auxquelles sont appliqués des
tableurs de calcul préétablis, de sorte que ce poste est réalisable dans le volume
annoncé […] »). Comme le souligne la partie adverse, ces prestations ne paraissent
concerner qu’un seul des trois volets mentionnés pour ce poste dans la justification du
prix, soit celui qui a trait à la « détermination des besoins en chaud et en froid par
unité type et ainsi par zone (via tableurs de calculs préétablis en interne) ». Les deux
autres volets que sont le « récapitulatif des standards énergétiques » et l’« analyse des
possibilités d’un équipement “zéro carbone” et des contraintes liées (orientation
constructions, isolations, limitation de consommation, matériaux performants,
compensation des émissions par absorbants…) » ne semblent en revanche pas pris en
compte, si bien qu’à première vue, le moyen paraît manquer en fait quant à ce.
Le quatrième grief de la requérante porte sur les gains de productivité
invoqués dans son offre, par rapport auxquels elle déplore de ne pas avoir été
interrogée par le pouvoir adjudicateur. Il est, néanmoins, de jurisprudence constante
que cette possibilité de demander des clarifications au soumissionnaire dans le cadre
de la vérification des prix, prévue par l’article 36, § 2, alinéa 6, de l’arrêté royal du
18 avril 2017, constitue une simple faculté et non une obligation.
De plus, s’agissant du devoir de minutie, il est admis que s’il commande
à la partie adverse d’opérer un examen minutieux et complet des éléments qui lui sont
soumis, il doit être mis en balance avec l’obligation du soumissionnaire interrogé sur
la normalité de ses prix de fournir des justifications détaillées et circonstanciées. Or,
en l’occurrence, la requérante a été interrogée sur ce point et il lui appartenait dès lors
de fournir des justifications détaillées et circonstanciées, ce qui lui a précisément été
reproché.
Cinquièmement, en ce qui concerne l’appréciation de la partie adverse
selon laquelle les volumes horaires annoncés seraient insuffisants « au regard de leur
ampleur et de leur complexité », la requérante soutient qu’elle ne reposerait « sur
aucun élément soumis à la contradiction ». Or, s’il est exact que l’article 36, § 3, alinéa
3, de l’arrêté royal du 18 avril 2017 précise que le pouvoir adjudicateur peut « tenir
compte d’informations qui ne proviennent pas du soumissionnaire », auquel cas il doit
« lui permettre d’y réagir », il y a lieu d’observer qu’en l’espèce, il ne ressort pas du
dossier administratif que la partie adverse se serait fondée sur des informations
spécifiques, telles des « statistiques » ou des « données » précises comme dans
l’affaire qui a donné lieu à l’arrêt n° 267.347 du 3 juillet 2026
(ECLI:BE:RVSCE:2026:ARR.267.347) invoqué par la requérante, ou encore sur des
marchés précédents similaires pour estimer que les justifications fournies étaient
insuffisantes.
ECLI:BE:RVSCE:2026:ARR.267.548
VI vac - VI - 23.923 - 18/23
De plus, à supposer que la partie adverse se serait fondée sur une
comparaison avec les éléments avancés par les autres soumissionnaires, cela ne paraît
pas devoir impliquer, prima facie, qu’elle aurait dû transmettre à la requérante le
volume horaire de ses concurrents afin de lui permettre d’y réagir. Outre qu’une telle
communication serait problématique au regard de l’obligation de confidentialité qui
pèse sur l’adjudicateur, en application de l’article 13, § 1er, alinéa 1er, de la loi du
17 juin 2016, elle reviendrait à rendre contraignante la simple faculté de réinterroger
le soumissionnaire sur ses justifications de prix. Or il est courant qu’un adjudicateur
se fonde sur une comparaison des différentes justifications pour arriver à sa conclusion
sur la normalité d’un prix. À suivre la requérante, un pouvoir adjudicateur devrait
presque systématiquement réinterroger un soumissionnaire dont les justifications ne
seraient pas suffisantes afin de lui permettre de réagir à des informations qui sont
confidentielles.
Sixièmement et enfin, il ressort de la motivation de l’acte attaqué que
l’appréciation du caractère anormal du prix proposé par la requérante ne se fonde pas
sur des écarts de prix importants par rapport aux autres offres. La référence à l’arrêt
n° 263.877 du 2 juillet 2025 ne paraît donc pas pertinente.
De surcroît, si la critique tenant à la moyenne des offres a déjà été
rencontrée dans le cadre de l’examen de la première branche du moyen, celle qui a
trait à une prétendue minimisation de la tranche 5 et une surestimation corrélative de
la tranche 2 n’est pas démontrée, la requérante s’abstenant d’établir qu’une éventuelle
sous-estimation du volume de prestations nécessaires à la tranche 5 impliquerait
nécessairement que la partie adverse aurait surévalué celles de la tranche 2.
La deuxième branche n’est pas sérieuse.
Sur la troisième branche, la requérante critique d’abord le grief tenant au
rejet des synergies qui lui est adressé. La partie adverse semble néanmoins pouvoir
être suivie en ce qu’elle soutient que les prestations des tranches 1 et 2 sont autonomes
et distinctes. La requérante ne démontre, en effet, pas que les calendriers d’exécution
des deux tranches se rejoignent suffisamment pour que les prestations qu’elle a
envisagées de manière commune, telles la collecte des données, la préparation des
plans, cartes, profils et mesurages et la tenue de réunions, puissent être réalisées
conjointement. La position de la partie adverse ne revient dès lors pas à dénaturer
l’article 57 de la loi du 17 juin 2016, ni le caractère ferme des deux tranches litigieuses.
La motivation formelle de l’acte attaqué expose, par ailleurs, clairement cette
incertitude sur la possibilité de combiner les prestations des différentes tranches. À
première vue, elle ne témoigne pas d’une erreur manifeste d’appréciation.
ECLI:BE:RVSCE:2026:ARR.267.548
VI vac - VI - 23.923 - 19/23
Deuxièmement, il paraît inexact de soutenir que le fait d’envisager de
manière commune pour justifier son prix des prestations entre différentes tranches
serait comparable, et a fortiori équivalent, à l’usage d’outils internes ou d’études
réalisées préalablement au travers d’autres missions vantés par d’autres
soumissionnaires. À cet égard, il est renvoyé à l’examen des première et deuxième
branches où il a déjà été exposé les raisons pour lesquelles la partie adverse avait pu
considérer, d’une part, que l’usage d’outils internes pouvait être admis pour certains
soumissionnaires sans qu’il soit contradictoire que les explications de la requérante
sur ce point soient rejetées et, d’une part, que les tranches ne se regroupaient pas
nécessairement en termes de calendrier.
La requérante formule un troisième grief selon lequel le reproche tiré de
l’absence de référence aux « barèmes » de la FABI serait dépourvu de toute base
légale. Cependant, comme le souligne la partie adverse, la motivation formelle de
l’acte attaqué ne peut s’interpréter comme exigeant une référence à un barème
particulier. Le passage isolé par la requérante doit se lire en combinaison avec les
autres motifs relatifs au taux horaire proposé de 43,00 euros, motifs d’après lesquels
il n’est pas démontré comment ce taux permettrait une exécution de la mission dans
des délais potentiellement serrés et avec des profils spécialisés dans différents
domaines. L’absence de référence à des barèmes sectoriels n’est, donc, pas
sanctionnée comme non-respect d’une exigence mais comme l’indication
supplémentaire de l’insuffisance de démonstration du caractère adéquat du taux
proposé.
Enfin, le quatrième grief de la requérante selon lequel la motivation de
l’acte attaqué, relative au regroupement de prestations de différentes tranches, serait
stéréotypée n’est pas sérieux. En effet, recourir à la même formulation pour deux
soumissionnaires n’implique pas nécessairement l’existence d’une clause de style.
Pour les motifs déjà énoncés ci-avant, l’acte attaqué revient de manière détaillée et
circonstanciée sur les différences de justifications de prix entre les différents
soumissionnaires et énonce l’ensemble des raisons pour lesquelles celle de la
requérante n’a pu être acceptée. Cette motivation formelle ne paraît donc pas
stéréotypée.
En aucune de ses branches, le premier moyen n’est sérieux.
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VI. Second moyen
VI.1. Thèse de la partie requérante
La requérante prend un second moyen de la violation « - des articles 36,
§ 3, et 76, §§ 1er et 3, de l’arrêté royal du 18 avril 2017 relatif à la passation des
marchés publics dans les secteurs classiques ; - du principe de proportionnalité et des
principes généraux de bonne administration ; [et] pris de l’erreur manifeste
d’appréciation ».
Conformément à l’article 2, § 1er, alinéas 1er, 3°, et 3, du règlement général
de procédure, le requérant résume le moyen dans les termes suivants, qu’il convient
de reproduire tels quels conformément à l’alinéa 4 de la même disposition :
« Le moyen, en sa première branche, fait grief à la partie adverse d’avoir écarté
l’offre sur le fondement de l’article 36, § 3, 1°, alors que le poste litigieux est
négligeable à l’échelle du marché, de sorte que la condition légale d’un poste “non
négligeable” fait défaut.
Le moyen, en sa seconde branche, fait grief à la décision d’avoir prononcé la
sanction la plus radicale, la nullité de l’offre, de manière disproportionnée,
s’agissant d’un poste représentant une part infime du marché et d’un engagement
assorti de toutes les garanties d’exécution ».
VI.2. Appréciation
Sur la première branche, l’article 36, § 3, 1°, de l’arrêté royal du 18 avril
2017 dispose :
« Le pouvoir adjudicateur apprécie les justifications reçues et :
1° soit constate que le montant d'un ou de plusieurs poste(s) non négligeable(s)
présente(nt) un caractère anormal et écarte l'offre en raison de l'irrégularité
substantielle dont elle est entachée ».
En l’espèce, la requérante soutient que le prix de la tranche 2 qu’elle
propose (3.800,00 euros HTVA) doit être rapporté à l’économie globale du marché
et, selon elle, « représente environ 1,25 % des honoraires de l’ensemble des tranches,
imposés par le cahier spécial des charges (de l’ordre de 303.000 euros HTVA),
environ 0,7 % du montant estimé du marché de services (538.750 euros HTVA) et
une fraction infime de la valeur des travaux à équiper (11.500.000 euros TVAC) ».
Force est, toutefois, de constater que ces calculs s’avèrent tronqués vu
qu’ils se fondent sur le seul montant de l’offre de la requérante. Pour rappel, la
moyenne des offres s’établit à 31.722 euros HTVA (en prenant l’ensemble des offres)
ou 25.845 euros HTVA (en excluant les offres les plus haute et plus basse), si l’on
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tient compte des montants HTVA avancés par la partie adverse dans sa note
d’observations. Prima facie et tenant, par ailleurs, compte du montant avancé par la
requérante de 303.000 euros HTVA, cette moyenne représente dès lors 10,47 % ou
8,5 % de la valeur des tranches, ce qui à l’évidence n’est pas négligeable. Ce constat
s’impose d’autant plus que, comme l’indique à bon droit la motivation de l’acte
attaqué, le poste relatif à la tranche litigieuse est le seul à faire l’objet d’une évaluation
dans le cadre du critère d’attribution portant sur le prix. Cette motivation s’avère dès
lors adéquate, en ce qu’elle précise les raisons pour lesquelles le poste en cause
présente un caractère non négligeable du point de vue financier.
Du point de vue technique, la motivation de l’acte attaqué indique que la
tranche 2 litigieuse, soit une tranche ferme, est un prérequis à la tranche 5
conditionnelle. Or, compte tenu de l’importance de cette dernière tranche qui est
précisément mise en exergue par la requérante, le constat précité permet, à première
vue et à lui seul, de conclure également que le poste litigieux revêt un caractère non
négligeable du point de vue technique et qu’en conséquence, la motivation de l’acte
attaqué est adéquate.
La première branche n’est pas sérieuse.
Sur la seconde branche, il est constant que si le pouvoir adjudicateur
n’accepte pas les justifications de prix suspectés d’anormalité, et pour autant qu’il
s’agisse de poste(s) non négligeable(s), il est tenu d’écarter l’offre en raison de
l’irrégularité substantielle dont elle est entachée ; il ne dispose alors plus d’aucun
pouvoir d’appréciation ». Dans ce cas, la compétence du pouvoir adjudicateur est donc
liée, de sorte qu’il ne saurait être question d’une rupture du principe de
proportionnalité.
La seconde branche manque en droit et n’est dès lors pas davantage
sérieuse.
Le second moyen n’est pas sérieux.
VII. Confidentialité
La requérante demande que la confidentialité des pièces nos 3, 5, 11 et 12
de son dossier de pièces soit maintenue. La partie adverse en fait de même pour les
pièces nos 17 à 27 du dossier administratif.
Ces demandes n’étant pas contestées, il y a lieu, à ce stade de la procédure,
de maintenir la confidentialité des pièces concernées.
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PAR CES MOTIFS,
LE CONSEIL D’ÉTAT DÉCIDE :
Article 1er.
La demande de suspension d’extrême urgence est rejetée.
Article 2.
L’exécution immédiate du présent arrêt est ordonnée.
Article 3.
Les pièces nos 3, 5, 11 et 12 du dossier de pièces de la requérante et les
pièces nos 17 à 27 du dossier administratif sont, à ce stade de la procédure, tenues pour
confidentielles.
Article 4.
Les dépens, en ce compris l’indemnité de procédure, sont réservés.
Ainsi prononcé à Bruxelles le 4 septembre 2026, par la VIe chambre des
vacations du Conseil d’État siégeant en référé, composée de :
Raphaël Born,
Adeline Schyns,
conseiller d’État, président f.f.,
greffière.
La Greffière,
Le Président,
Adeline Schyns
Raphaël Born
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