ISSN 3002-914X · DOI 10.58079/korpus.bea99052 · Dossier Bipartit (I. Doctrina + II. Minuta Original)
Puntuació d’Autoritat Korpus
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GRAND-DUCHÉ DE LUXEMBOURG·Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg·N° accessible (33558)·21 de gener del 2010·Rejet du pourvoi
Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, 2010-01-21, n° accessible (33558)
Jurisdicció / TribunalCour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg (appel)
Referència / Batllia / Rolaccessible (33558)
Àmbit jurídicdroit_civil
Empremta SHA-256dbaba4f221658055…
Sumari Analític Korpus i Punts de Dret Essencials (1)
1.Principe jurisprudentiel (Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, ECLI:LU:CSJ:2010:2010012133558) — Application de la règle de droit en droit_civil.
PART I
Comentari Doctrinal i Anàlisi Científica Korpus
Sil·logisme Jurídic (I.A / I.B / II.A / II.B) i Abast Pràctic
DROIT CIVIL — Grand-Duché de Luxembourg — Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg — Contrôle de qualification et de motivation — rejet
Extrait certifié — Reproduction verbatim
Sumari Analític Korpus — Il résulte de la décision rendue le 21 janvier 2010 (n° accessible (33558)) par Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg (Grand-Duché de Luxembourg), statuant au visa de droit positif applicable en Grand-Duché de Luxembourg, que l'application des règles régissant le domaine « droit civil » exige une caractérisation précise des éléments de fait et de droit soumis au débat contradictoire, sous le contrôle de légalité et de motivation exercé suivant la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la procédure en cassation et la Constitution révisée du Grand-Duché (rejet).
L'essentiel en 30 secondes — Ce qu'il faut retenir
Règle directrice & sens de l'arrêt : Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg consacre une lecture rigoureuse des conditions d'application de droit positif applicable en Grand-Duché de Luxembourg (rejet), renforçant la sécurité juridique des parties en Grand-Duché de Luxembourg.
Exigence probatoire immédiate : toute prétention fondée sur ce dispositif doit désormais être étayée par des pièces circonstanciées démontrant la réunion cumulative des critères légaux dès la phase de première instance ou d'appel.
Impact sur les dossiers en cours : d'application immédiate aux instances pendantes (effet déclaratif de la jurisprudence), cet arrêt commande d'auditer la formulation unitaire des branches de cassation, la gouvernance sociétaire (LSC 1915) et les actes soumis au droit luxembourgeois (Legilux / JuPortal) afférents au domaine droit civil.
I. Faits, cadre procédural et anatomie des moyens
A. Origine du litige et prétentions des parties
Le présent arrêt de la Cour d'appel du Grand-Duché de Luxembourg, rendu le 21 janvier 2010 sous le numéro 33558 du rôle, réaffirme avec netteté deux lignes directrices du contentieux du licenciement pour motif économique. D'une part, le juge n'a pas à substituer son appréciation à celle de l'employeur sur l'opportunité des mesures de réorganisation : sa mission se limite à vérifier la réalité et la pertinence du motif invoqué, le choix du salarié concerné relevant, en principe, du pouvoir de direction de l'entreprise. D'autre part, la charge de la preuve d'un abus de droit, ou du caractère prétextuel du motif, pèse sur le salarié, dès lors que la réalité des difficultés financières de l'employeur est établie. La décision mérite également attention sur la question de l'admissibilité des témoignages de dirigeants non mandataires sociaux, qui se trouve tranchée à la lumière de la distinctio
Dans l'espèce soumise à l'appréciation de Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, le différend s'est noué autour de l'application des règles régissant le domaine droit civil au sein de l'ordre juridique de Grand-Duché de Luxembourg.
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« Exempt – appel en matière de droit du travail Audience publique du vingt et un janvier deux mille dix. Numéro 33558 du rôle. Composition: Monique BETZ, président de chambre; Astrid MAAS, conseiller; Roger LINDEN, conseiller; Paul WAGNER, greffier; »
B. Déroulement de l'instance et structure des moyens soulevés
Saisie suivant les formes et délais prescrits par le droit processuel applicable devant les juridictions de Grand-Duché de Luxembourg, Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg devait vérifier la régularité des moyens articulés ainsi que la qualification juridique exacte des faits constatés. La décision inscrite sous la référence Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, 2010-01-21, n° accessible (33558) confronte la thèse soutenue par le demandeur au recours aux constatations opérées par les juges du fond.
II. Visa, syllogisme juridictionnel et intensité du contrôle (Sens de la décision)
A. Le problème de droit et les textes de référence mobilisés
La question déterminante posée à Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg consistait à déterminer dans quelle mesure les constatations opérées au fond et l'interprétation des textes invoqués justifiaient la solution retenue (rejet), au regard des exigences d'équilibre probatoire et de légalité matérielle. L'analyse juridique s'articule autour des dispositions suivantes :
✦ ⁂ ✦
B. Articulation du syllogisme et qualification de la nature du contrôle
Pour trancher le litige, Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg procède à une confrontation rigoureuse entre la majeure normative et la mineure factuelle :
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« Entre: la société anonyme A S.A., établie et ayant son siège social à L-, représentée par son conseil d’administration actuellement en fonctions, appelante aux termes d’un exploit de l’huissier de justice Carlos CALVO de Luxembourg du 17 janvier 2008, comparant par Maître Nicolas DECKER, avocat à la Cour, demeurant à Luxembourg, et: B, employé privé, demeurant à B-, intimé aux fins du prédit exploit CALVO, comparant par Maître Nicolas THIELTGEN, avocat à la Cour, demeurant à Luxembourg. »
Sur le plan de la technique juridictionnelle propre à Grand-Duché de Luxembourg, la Cour met en œuvre un contrôle de légalité et de motivation exercé suivant la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la procédure en cassation et la Constitution révisée du Grand-Duché, refusant toute motivation par voie d'affirmation générale qui priverait la décision de base légale vérifiable.
III. Généalogie jurisprudentielle et cohérence systémique (Valeur de la décision)
A. Dispositif et positionnement dans la lignée jurisprudentielle
Au terme de sa démonstration, la juridiction prononce son dispositif dans les termes suivants :
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« déclare régulier quant au fond le licenciement de B et rejette ses demandes en indemnisation de ses préjudices matériel et moral; pour le surplus: déclare irrégulier quant à la forme le licenciement de B et condamne la société anonyme A.S.A. à payer à B le montant de 5.090,45 € avec les intérêts légaux à partir du jour de la demande en justice, 23 janvier 2006, jusqu’à solde; dit non fondées les demandes en allocation d’une indemnité de procédure formulées de part et d’autre tant pour la première instance que pour … »
Sur le plan généalogique, cet arrêt s'inscrit dans une dynamique de consolidation et de précision méthodologique de la jurisprudence de Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg en Grand-Duché de Luxembourg. Sans opérer de rupture brutale avec les solutions antérieures, il affine les critères d'appréciation et délimite strictement la frontière entre l'appréciation souveraine des éléments de preuve et le contrôle normatif.
IV. Portée opérationnelle et Playbook Praticien (En demande · En défense · Contrats)
A. Stratégie contentieuse : écritures en demande et en défense
En demande (structuration du moyen) : articuler les conclusions en démontrant point par point chacun des critères exigés au visa de droit positif applicable en Grand-Duché de Luxembourg ; produire les pièces matérielles datées et éviter toute allégation générale non corroborée ;
En défense (neutralisation et distinguishing) : opposer l'absence de caractérisation cumulative des conditions légales ou opérer une distinction factuelle (distinguishing) en démontrant que les circonstances de l'espèce diffèrent du cadre tranché le 21 janvier 2010 par Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg ;
Ingénierie contractuelle et audit d'actes : mettre à jour la formulation unitaire des branches de cassation, la gouvernance sociétaire (LSC 1915) et les actes soumis au droit luxembourgeois (Legilux / JuPortal) (clauses de définition, répartition de la charge probatoire, notifications formelles) soumis au droit de Grand-Duché de Luxembourg.
B. Les « silences de la Cour » et points de vigilance procédurale
L'arrêt laisse volontairement en réserve les hypothèses marginales non soumises au débat contradictoire par les parties (principe dispositif). Les praticiens veilleront à sécuriser les délais de prescription et de forclusion applicables ainsi que l'articulation éventuelle avec les standards européens (CEDH / CJUE) dans les litiges transfrontaliers.
Síntesi Operativa i Graella d’Auditoria per al Practicant
Punts de control immediatament mobilitzables en escrits processals i dictàmens
Luxembourg
1. Articulation des écritures & Moyen de droit
Invoquer au dispositif des conclusions l’autorité de Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg (accessible (33558)) en distinguant strictement la règle de droit posée des éléments souverains de fait.
2. Audit contractuel & Sécurisation des actes
Vérifier les clauses, garanties et procédures internes soumises au droit LU afin d’y intégrer les critères de validité et de proportionnalité retenus par la juridiction.
3. Charge probatoire & Pièces justificatives
Constituer un bordereau de pièces établissant matériellement chaque condition exigée par les motifs décisoires avant toute signification ou dépôt au greffe.
4. Traçabilité & Production en justice
Se référer à la Minute Originelle reproduite en Partie II et à l’empreinte SHA-256 certifiée pour garantir l’exactitude verbatim des extraits produits aux débats.
PART II — MINUTA ORIGINAL I TEXT AUTÈNTIC INTEGRAL
LuxembourgArmoiries du Grand-Duché de Luxembourg (Roude Léiw) & Cour supérieure de justice
GRAND-DUCHÉ DE LUXEMBOURG
AU NOM DE SON ALTESSE ROYALE LE GRAND-DUC DE LUXEMBOURG
Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg
Mir wëlle bleiwe wat mir sinn · Justice.public.lu · JuPortal
Referència / Batllia / Rolaccessible (33558)
Data de la resolució21 de gener del 2010
Dispositiu / FalladaRejet du pourvoi
Font oficialhttps://download.data.public.lu/resources/cour-superieure-de-justice-chambre-8-1/20260608-115622/2010.zip
Exempt – appel en matière de droit du travail
Audience publique du vingt et un janvier deux mille dix.
Numéro 33558 du rôle.
Composition:
Monique BETZ, président de chambre;
Astrid MAAS, conseiller;
Roger LINDEN, conseiller;
Paul WAGNER, greffier;
Entre:
la société anonyme A S.A., établie et ayant son siège social à L-,
représentée par son conseil d’administration actuellement en fonctions,
appelante aux termes d’un exploit de l’huissier de justice Carlos CALVO de
Luxembourg du 17 janvier 2008,
comparant par Maître Nicolas DECKER, avocat à la Cour, demeurant à
Luxembourg,
et:
B, employé privé, demeurant à B-,
intimé aux fins du prédit exploit CALVO,
comparant par Maître Nicolas THIELTGEN, avocat à la Cour, demeurant
à Luxembourg.
LA COUR D’APPEL:
Par requête déposée en date du 23 janvier 2006, B a fait convoquer son
ancien employeur, la société anonyme A S.A. devant le tribunal du travail
de Luxembourg pour s’y entendre déclarer abusif son licenciement avec
préavis du 27 octobre 2005 et condamner à lui payer un dommage moral de
10.000 € augmenté par la suite à 25.000 € et un dommage matériel de
305.427,60 respectivement de 5.090,45 € pour vice de forme du
licenciement, réclamant de même une indemnité de procédure de 1.500 €.
Par jugement du 5 mars 2007, le tribunal du travail a, avant tout autre
progrès en cause, admis la société anonyme A S.A. à prouver la réalité des
motifs économiques invoqués à la base du licenciement.
Par jugement subséquent du 3 décembre 2007, le tribunal du travail a jugé,
sur base des enquête et contre-enquête, que le motif économique n’était
pas établi et a déclaré abusif le licenciement du 27 octobre 2005.
Il a déclaré justifiée la demande en obtention d’un préjudice matériel pour
une période de référence de 24 mois mais refixé l’affaire à une audience
ultérieure pour permettre à B de déposer un décompte en bonne et due
forme quant à son dernier salaire brut auprès de la société anonyme A S.A.
et ses revenus bruts actuels.
Par même jugement, la société anonyme A S.A. a été condamnée à payer à
B un dommage moral de 7.500 € et une indemnité de procédure de 1.500 €
tandis que sa propre demande en obtention d’une indemnité de procédure
fut rejetée.
Contre ce jugement, la société anonyme A S.A. a régulièrement interjeté
appel par exploit du 17 janvier 2008, demandant en ordre principal à la Cour
de déclarer régulier le licenciement et débouter B de toutes ses demandes
sinon en ordre subsidiaire déclarer non fondées ses demandes en
réparation des dommages matériel et moral et en tout état de cause le
débouter de sa demande en allocation d’une indemnité de procédure pour
la première instance et le condamner à lui payer une indemnité de
procédure de 1.000 € pour la première instance et de 1.500 € pour
l’instance d’appel.
Par conclusions notifiées le 26 juin 2008, B a interjeté appel incident et
demandé à la Cour de fixer, par réformation, la période de référence à 99
mois et de fixer le dommage moral à 25.000 € et de condamner ainsi la
société anonyme A S.A. à lui payer 401.299,99 € + pm ou tout autre
montant même supérieur à juger par la Cour ou à dire d’expert.
Sources citées
1 référence
Jurisprudence (1)
[1]
Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, n° accessible (33558) — Décision commentée
🏛 Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg
Il demande de même de condamner la société anonyme A S.A. à lui payer
5.090,46 € pour vice de forme du licenciement ainsi qu’une indemnité de
procédure de 12.500 € pour l’instance d’appel.
Les appels sont recevables pour avoir été formés dans les formes et délai
de la loi.
Les faits.
Engagé suivant contrat de travail à durée indéterminée du 7 décembre 2000
en qualité de directeur artistique par la société anonyme A S.A., B fut
licencié par lettre recommandée du 27 octobre 2005 moyennant un préavis
de 2 mois, l’employeur lui accordant une dispense de travail durant le
préavis.
Par lettre du 31 octobre 2005, B a contesté le bien-fondé du licenciement et
en a demandé les motifs.
Dans sa lettre du 25 novembre 2005, A S.A., qui est une agence de
publicité, a justifié le licenciement par des motifs économiques en invoquant
les graves difficultés financières que traverserait l’entreprise ces dernières
années suite à la perte de ses clients les plus importants tels que PIZZA
HUT et MONDORF le DOMAINE THERMAL en 2003 et NISSAN en 2004.
Par ailleurs, le budget lui accordé par le Ministère de la Coopération serait
venu à terme fin 2003 et le Ministère de la Santé, client fidèle depuis de
nombreuses années, ne lui aurait plus confié de budget en 2005.
En un peu plus de deux années, A S.A. aurait ainsi perdu plus de 1.500.000
€ en chiffre d’affaires.
Un autre budget sur lequel elle aurait compté, à savoir la campagne
qu’entendait faire la société P&V Assurances à l’occasion du changement
de son nom en Vivium, lui aurait échappé, une autre agence publicitaire en
ayant été chargée en 2005.
Les nouveaux clients qu’elle aurait gagnés en 2004 et 2005 tels CEGECOM
(290.000 €), DELHAIZE et les MESSAGERIES du LIVRE (140.000 €)
n’auraient pas su compenser les pertes subies, la valeur de ces budgets ne
représentant en totalité même pas le tiers des pertes subies. D’autres
efforts de prospection tels que les concours pour PHANTASIALAND,
ROCKHAL, CFL et LuxExpo auxquels elle aurait participé en 2005, se
seraient soldés par un échec.
A S.A. aurait donc subi depuis plusieurs années de sérieuses pertes dont
les détails auraient été publiés au Mémorial, pertes s’élevant à 147.401 € en
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2003 et à 92.756 € en 2004, ces pertes continuant en 2005 et les
perspectives pour 2006 étant mauvaises.
Elle aurait ainsi été forcée de prendre des mesures de restructuration et les
salaires étant de loin la charge principale de l’agence, la suppression de
plusieurs postes de travail aurait été indispensable.
Considérant qu’avec deux postes et demi, l’administration serait au plus bas
niveau possible et ayant besoin de toute l’équipe de ses commerciaux pour
renforcer sa prospection et sa réactivité vis-à-vis des clients, A S.A. aurait
jugé les postes de ses directeurs artistiques les moins indispensables.
Occupant 3 directeurs artistiques, la direction aurait jugé que deux de ces
postes devraient être supprimés, ce d’autant plus que les salaires des
directeurs artistiques, et plus particulièrement celui de B, auraient de loin
été les plus élevés, et que la suppression de ces postes permettrait à
l’entreprise de réduire ses frais de façon significative.
Il aurait ainsi été décidé de supprimer les postes des deux directeurs
artistiques avec la plus courte ancienneté au sein de l’entreprise, Charles
NILLES et B dont les tâches seraient désormais partagées entre le directeur
artistique restant Paola DOEPKE, travaillant pour A S.A. depuis plus de 15
ans, et les directeurs de l’entreprise.
La régularité du licenciement.
Il se dégage des conclusions notifiées par B que celui-ci ne conteste plus,
en instance d’appel, la régularité du licenciement au regard de l’article
L.121-6. (3) du Code du travail ni la précision des motifs invoqués dans la
lettre de licenciement de sorte que la décision du tribunal du travail est
définitive à cet égard.
A S.A. reproche aux juges de première instance qu’au lieu de s’être limités
à vérifier la réalité des motifs jugés précis et pertinents, ils se seraient
lancés erronément dans une appréciation subjective de l’opportunité des
mesures de restructuration prises par elle pour déclarer le licenciement
abusif.
Or, le chef d’entreprise, seul responsable des risques assumés par
l’entreprise, serait en contrepartie seul maître des mesures que paraît
commander la situation donnée de l’entreprise y compris le choix des
personnes concernées par ces mesures.
S’il est certes vrai que le tribunal du travail a critiqué la décision de A S.A.
de réduire le personnel de l’entreprise au lieu de réduire les dépenses, il
n’en reste pas moins que c’est par l’analyse des dépositions des témoins
qu’il est venu à la conclusion que A S.A. n’avait pas rapporté la preuve de la
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baisse importante du chiffre d’affaires suite à la perte de gros clients non
compensés par de nouveaux clients et qu’il a jugé en conséquence que le
motif économique invoqué à la base du licenciement n’était pas rapporté.
Que le tribunal ait poursuivi de manière superfétatoire en se prononçant sur
l’opportunité des mesures de restructuration prises par A S.A. et la
nécessité de licencier les deux directeurs artistiques ne porte dès lors pas à
conséquence.
La Cour devra dès lors uniquement vérifier si le tribunal du travail a fait une
correcte appréciation du résultat des enquêtes par rapport au motif
économique.
B demande en premier lieu le rejet des témoignages de Carlo DICKES,
membre du conseil d’administration de A S.A., directeur et responsable des
ressources humaines et de Claude MULLER, directeur-adjoint de A S.A., en
raison des doutes légitimes qu’il y aurait lieu d’avoir sur la sincérité et
l’objectivité de ces témoignages, les deux étant d’ailleurs les signataires de
la lettre de licenciement.
Dans un arrêt du 30 juin 2005 ( Garage de Kehlen s.à r.l./Etat du GrandDuché de Luxembourg, Pasicrisie, 2005, page 58) la Cour de cassation a
retenu le principe que la personne physique habilitée à représenter un être
moral en justice, est partie en cause et ne peut être entendue comme
témoin. En l’espèce il s’agissait du gérant d’une société à responsabilité
limitée.
Dans les sociétés anonymes l’organe représentatif de la société est le
conseil d’administration et le membre individuel n’a pas pouvoir de
représentation, sauf s’il s’agit de l’administrateur délégué. (Cour, 6.5.1999,
N° 21742 du rôle et Cour, 10 avril 2008, Pasicrisie 34, 2/2009, page 233).
Il se dégage du Mémorial C-N° 1104 du 2 novembre 2004, page 52972
(pièce 6 de la farde II de Me Thieltgen) que lors de l’Assemblée générale
des actionnaires du 29 mai 2000, c’est Alvin SOLD qui fut nommé
administrateur délégué tandis que Carlo DICKES est nommé administrateur
de la société.
Claude MULLER ne fait pas partie du conseil d’administration.
La notion de partie en cause devant être interprétée restrictivement comme
ne visant que les personnes directement engagées dans l’instance, soit en
demandant, soit en défendant, ce qui n’est ni le cas de Carlo DICKES ni de
Claude MULLER, la Cour pourra tenir compte de leurs dépositions.
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Contrairement à ce qui a été retenu en première instance, la Cour considère
que A S.A. a rapporté à suffisance de droit la réalité du motif économique
invoqué à la base du licenciement.
Tous les témoins ont confirmé que A S.A. a perdu de gros clients entre
2000 et 2005 et que la perte financière ainsi subie n’était pas compensée
par le gain de nouveaux clients dont les budgets disponibles pour les
campagnes publicitaires étaient sensiblement moins importants.
Ainsi Carlo DICKES s’est-il référé à la perte des clients PIZZA HUT,
MONDORF le DOMAINE THERMAL et NISSAN en 2003 et 2004 en
précisant que NISSAN leur rapportait 400.000 €. Il confirme de même la
perte définitive, en 2005, des marchés du Ministère de la Santé ajoutant
que depuis 2002 déjà, le système d’attribution des budgets avait en plus
changé ; si avant 2002, les Ministères pouvaient répartir directement leurs
budgets aux agences, les budgets étant négociés de gré à gré, tel n’était
plus le cas par après pour les marchés supérieurs à 20.000 €, les agences
devant passer par des concours. Ainsi A S.A. n’aurait rien obtenu pour
l’année 2005, année du licenciement.
Carlo DICKES a encore confirmé que malgré pourparlers et présentation de
projets au printemps 2005, A S.A. n’aurait pas obtenu la campagne
publicitaire organisée par P&V Assurances à l’occasion du changement de
son nom en VIVIUM et qu’elle n’aurait pas non plus remporté les concours
pour les campagnes publicitaires de PHANTASIALAND, ROCKHAL, CFL,
LuxExpo et FIRST FLOOR.
Ces dépositions ont été confirmées par celles de Claude MULLER qui a
encore précisé à propos du client NISSAN que cette firme était un client
fidèle depuis plus de 10 ans et représentait un budget variant entre 10 à 15
millions de francs luxembourgeois.
Il a ajouté que si le Ministère de la Coopération avait confié un très gros
budget à A S.A., ce marché serait venu à expiration en 2003 et que la perte
de ce marché combinée avec les restrictions budgétaires imposées par
l’Etat dont a également parlé le témoin DICKES, aurait entraîné une perte
de 1.500.000 € en deux années.
Par rapport à la campagne publicitaire que A S.A. escomptait obtenir pour
P&V Assurances, il a précisé que malgré un travail en tant que commercial
sur une durée de 12 à 15 mois sur ce projet, ce marché ne leur aurait
finalement pas été attribué subissant ainsi un manque à gagner de plus ou
moins 250.000 €.
Tout en admettant avoir obtenu de nouveaux clients, tels que CEGECOM
pour plus ou moins 200.000 €, DELHAIZE pour 150.000 € et les
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MESSAGERIES DU LIVRE pour plus ou moins 130.000 à 140.000 €, ces
rentrées n’auraient pas suffi pour compenser les pertes.
Il a déclaré qu’en 2005, la société aurait continué à faire des pertes, les
pertes cumulées jusqu’au moment du licenciement de B en octobre 2005
s’étant élevées à 50.000 € de sorte que les perspectives pour 2006 auraient
été des plus pessimistes forçant la société à procéder à des licenciements,
les autres moyens déjà essayés pour réduire les frais étant demeurés
infructueux.
Par rapport aux chiffres, le témoin a déclaré que les pertes ont été de
147.000 € en 2003 et de 90.000 € en 2004 et s’il n’y avait plus de perte en
2005 mais des comptes pratiquement à zéro ce n’était que parce qu’il y
avait eu vente de la voiture de direction pour plus ou moins 9.000 €.
Maryse ANTOINE, directeur administratif et responsable de la production, a
fait les mêmes dépositions précisant par ailleurs que malgré l’obtention des
nouveaux clients CEGECOM, DELHAIZE et des MESSAGERIES DU
LIVRE, les pertes ne se seraient néanmoins toujours pas équilibrées et « ce
jusqu’à ce jour ». A propos de cette dernière ajoute, il faut préciser que son
audition s’est faite le 23 mai 2007 ce qui témoigne des difficultés financières
de la société même largement au-delà de la date du licenciement.
Le témoin Sabine LOGEL, employée responsable de la facturation, a évalué
les pertes en facturation des années 2003, 2004 et 2005 à environ
1.500.000 € tandis que les rentrées que procuraient les nouveaux clients ne
se chiffraient qu’à 450.000 €.
Les dépositions des témoins de l’enquête n’ont pas été énervées par ceux
de la contre-enquête, le témoin David BAIL, directeur artistique de FAR
WEST, déclarant que durant tout le temps qu’il était aux services de A S.A.
(mars 2002 à mars 2007) « nous étions a priori dans le rouge ».
Il a d’ailleurs fait la remarque très pertinente que si durant toutes ces
années, « il y avait toujours autant de travail, c’était pour moins de clients »
ajoutant encore que durant toutes ces années, il n’aurait jamais obtenu
d’augmentation de salaire parce qu’on lui aurait toujours dit que A était dans
le rouge.
Même si le témoin Véronique BEHIN, qui a été au service de A S.A.
pendant 4 ans de 2000 jusqu’à la fin 2004 en qualité de consultant, a
déclaré que B était très impliqué dans le gain de nouveaux clients, elle a
néanmoins confirmé que d’importants clients comme NISSAN, DOMAINE
THERMAL DE MONDORF et le Ministère de la Santé, qui étaient de gros
clients à l’échelle luxembourgeoise, sont partis et que selon son impression
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les nouveaux clients, LEASE PLAN, DELHAIZE et CEGECOM, n’étaient
pas équivalents en termes de budget à ceux que A avait perdus.
Si le témoin Jean Philippe LUNIAUD, chef de studio, n’a pas été en mesure
de confirmer des chiffres, il a néanmoins confirmé la perte des clients
PIZZA HUT, DOMAINE THERMAL DE MONDORF et NISSAN en précisant
qu’il s’agissait de gros budgets en parlant en termes de masse de travail.
S’il est vrai que, mis à part les témoins Carlo DICKES, Claude MULLER et
Sabine LOGEL, les autres témoins, tout en confirmant la perte de gros
clients dont les pertes financières n’ont pas su être compensées par les
rentrées procurées par les nouveaux marchés, n’ont pas été à même de
pouvoir avancer des chiffres précis, la Cour considère que cette imprécision
ne porte pas à conséquence, ces témoins, en tant que simples employés
n’ayant pas forcément accès à la comptabilité de l’entreprise, mais qui, en
travaillant sur les dossiers, ont remarqué d’une part la perte d’un client
régulier et ont été en mesure d’apprécier l’importance d’un nouveau client
par le volume de travail qu’il leur procurait.
Par contre, les témoins Carlo DICKES, Claude MULLER et Sabine LOGEL
qui, en raison de leurs fonctions de directeur, directeur adjoint
respectivement comptable, étaient au courant de la situation financière ont
fourni des renseignements précis par rapport aux chiffres qui témoignent
des difficultés économiques que traversait l’entreprise depuis plusieurs
années déjà.
Les dépositions des témoins sont du reste confirmées par les pièces du
dossier.
En ce qui concerne notamment la perte de gros clients, les pièces (pièce 10
résultats clients 2000 à 2005 de la farde I de Me Decker) renseignent que si
le client NISSAN procurait en 2003 encore une rentrée de 395.188,36 €, il
n’y a plus eu de rentrées en 2004 et 2005, de même MONDORF le
DOMAINE THERMAL a chuté de 323.061,58 en 2003 à 11.780,54 € en
2004 et à 6.247,50 € en 2005, le Ministère des Affaires Etrangères de
430.129,70 € à 53.341,43 € entre 2004 et 2005 pour ne citer que ceux-ci.
Il se dégage de ces mêmes pièces que les recettes procurées par les
nouveaux clients n’ont pas su compenser les pertes.
On peut citer à titre d’exemple le groupe DELHAIZE qui, en rapportant en
2004 une recette 203.555,37 € a diminué ses dépenses publicitaires à
85.222 € en 2005 ; la même constatation peut se faire pour LEASEPLAN
qui après avoir assuré en 2002 des rentrées de 72.280,75 € a chuté en
2003 à 58.166,17 € pour ne plus du tout consentir de marché à A S.A. en
2004 et 2005.
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Les pièces confirment de même que A S.A. n’a pas été choisie suite aux
concours organisés par la ROCKHAL, PHANTASIALAND et LuxExpo.
(pièces 12, 13, 15 et 16 de la farde I de Me Decker)
Il se dégage ensuite du tableau comparatif « évolution du résultat 2005comparatif 2004, chiffres cumulés », ( pièce 19 de la farde de I de Me
Decker) prenant comme mois de référence le mois de septembre ( le mois
de septembre 2005 précédant immédiatement la décision de licenciement
du 27 octobre 2005) que si le chiffre d’affaires était encore de 2.248.421 €
en septembre 2004, il a baissé en septembre 2005 à 1.910.562 € et que
jusqu’au mois de septembre 2005 la perte en résultat net pour l’année
concernée était déjà de 53.394 €.
Le 7 mai 2004 déjà, le réviseur d’entreprises PRICEWATERHOUSE
COOPERS, après contrôle des comptes annuels, attire l’attention du conseil
d’administration de A S.A. sur le fait qu’au 31 décembre 2003, les pertes
dépassaient les trois quarts du capital souscrit et l’invite à convoquer une
assemblée générale des actionnaires qui « devra décider sur la continuité
des opérations ». (pièce 17 de la farde I de Me Decker)
Le réviseur d’entreprise conclut dans le même sens le 22 avril 2005 et le 17
juillet 2006 au vu des comptes annuels pour les exercices 2004 et 2005.
(pièce 18 de la farde I de Me Decker ainsi que l’unique pièce de la farde III)
L’observation des comptes de la société durant toutes ces années laissait
ainsi peu d’espoir pour l’avenir, les bénéfices diminuant d’année en année.
Les éléments ci-dessus repris, fondés sur des exemples et chiffres
concrets, ne sauraient être contredits par les pièces auxquelles se réfère B.
Ainsi le communiqué de presse du 24 mai 2006 d’Editpress Luxembourg
S.A. publié dans le PAPERJAM dans lequel celle-ci se vante d’avoir atteint
ses objectifs financiers et commerciaux en 2005, n’est d’aucune pertinence,
une société ayant toujours tendance à gonfler son importance dans un
magazine publicitaire.
Le fait que A S.A. fasse partie du groupe EDITPRESS, conclusion à
laquelle la Cour viendra à l’occasion de l’examen de la régularité formelle
du licenciement, ne porte pas non plus à conséquence, la santé financière
d’un groupe dans son ensemble ne prouvant pas forcément la santé
financière de chacune des sociétés faisant partie du groupe, celles-ci
constituant des entités juridiques autonomes avec leur propre capital.
Il en est de même, et pour les mêmes raisons, de l’annonce d’une offre
d’emploi publiée sous la rubrique « Jobsearch » au Luxemburger Wort du
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30 septembre 2006, dans laquelle A S.A. se présente comme société en
pleine croissance, cette annonce étant par ailleurs postérieure de presque
une année au licenciement du 27 octobre 2005 de B de sorte qu’aucune
conclusion par rapport à la situation économique de A S.A. en octobre 2005
ne saurait en être tirée.
Il en est encore de même de l’argument que Charles NILLES, licencié au
même moment que B, aurait été réengagé par la suite, celui-ci ayant
déposé lors de la contre-enquête qu’il ne fut réengagé qu’en juillet 2006
après avoir fait valoir son droit au réembauchage, soit plus de 10 mois
après le licenciement de B.
Or c’est la situation économique en septembre 2005 que la Cour devra
apprécier et non pas celle de juillet 2006.
La Cour considère ainsi au vu de tous les éléments du dossier que A S.A. a
rapporté la preuve des motifs économiques invoqués à la base du
licenciement.
La décision, dans le but d’une réduction des coûts d’exploitation, de
licencier un salarié est en principe légitime, tant qu’il ne résulte pas des
circonstances que le motif économique n’était qu’un prétexte pour se
défaire du salarié en question, ce dont il incombe à ce dernier de rapporter
la preuve.
Dans la mesure où la réalité des difficultés financières de A S.A. est établie
au vu des pièces du dossier, il appartiendrait à B de prouver qu’il ait été
victime d’un abus de droit.
L’offre de preuve par lui formulée tendant à établir qu’il était un
professionnel connu et respecté dans le domaine de la publicité
luxembourgeoise et que c’était lui qui était en charge de la majorité des
clients importants est à rejeter comme n’étant ni pertinente, ni concluante
dans la mesure où la qualité de son travail n’a jamais été mise en question
par l’employeur mais que c’est le poids de la masse salariale des deux
directeurs artistiques qui a justifié le choix de l’employeur de procéder à la
suppression de ces deux postes, le travail par eux fourni pouvant être
réparti à l’avenir entre les deux directeurs proprement dits Carlo DICKES et
Claude MULLER et la directrice artistique restante Paola DOEPKE qui
bénéficiait d’une ancienneté de 15 ans au sein de l’entreprise tandis que B
n’y a travaillé que durant 5 ans.
Les courriers électroniques que B qualifie d’ « éclairants » pour prouver que
A S.A. entendait se débarrasser de lui, appellent les commentaires
suivants :
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Le courrier contenant l’invitation : « … Que ceux qui ne le sentent pas
comme ça quittent le navire. Il n’en coulera pas. Mais débarrassé de son
poids superflu, il sera d’autant plus léger pour avancer plus vite… » remonte
au 28 octobre 2002 et se rapportait à la participation de B à un voyage au
Niger pour tourner un spot publicitaire, la liste des destinataires de ce
courrier ne comportant d’ailleurs pas le nom de B.
Cet e-mail, antérieur de 3 ans au licenciement n’est donc pas à mettre en
relation avec la décision de licenciement.
Il en est de même des deux autres mails du 18 mars 2003 et 5 septembre
2004 cités dans les conclusions de B notifiées le 26 juin 2008. S’il s’agit ici
bien d’un échange de courrier entre Carlo DICKES et B qui témoigne de
divergences de vue entre les deux personnes, ces courriers sont encore
trop éloignés de la décision de licencier prise le 27 octobre 2005 et ne
permettent pas à la Cour de retenir un abus de droit dans le chef de
l’employeur.
Dans la mesure où aucun élément du dossier ne permet ainsi de dire que
l’employeur ait invoqué un faux prétexte pour se défaire de B ou que ce
dernier ait été victime d’un abus de droit, le licenciement est, par
réformation du jugement entrepris, à déclarer justifié.
La régularité formelle du licenciement.
B conteste la régularité formelle du licenciement au vu de l’article L.124-2.
(1) du Code du travail, arguant du fait que A S.A. ferait partie du groupe de
médias EDITPRESS employant plus que 150 salariés de sorte qu’il aurait
dû être procédé à un entretien préalable.
Il se dégage en l’espèce des pièces du dossier que A S.A. fait partie du
groupe EDITPRESS.
Ainsi résulte-t- il du communiqué de presse publié par EDITPRESS
GROUPE lui-même dans PAPERJAM que le groupe réunit notamment les
sociétés suivantes : Editpress Luxembourg s.a. ( Tageblatt, le Jeudi,
Editions Revue s.a. (Revue, AutoRevue, Graffiti, Check-In) Lumédia s.a. (Le
Qotidien), Espace Régie s.a (régie publicitaire), A S.A. ( agence de
publicité), Polyprint s.a. (imprimerie de labeur), Polygraphic s.a. (services
de prepress, éditeur de Correiro), Luxpost, Espace Net (agence internet),
Editions Phi, Luxdiffusion (disttibution toutes boîtes), Médiation s.a.,
Luxradio s.a.- Eldoradio. (pièce 2 de la farde II de Me Thieltgen)
Il se dégage du même communiqué de presse qu’en 2005, des efforts de
consolidation du groupe EDITPRESS ont été poursuivis dans la perspective
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de synergies de productivité au niveau de la gestion et de l’administration,
du marketing et de la commercialisation, des rédactions, des
investissements et de la production.
Le communiqué se réfère encore à la somme des produits d’EDITPRESS
pour présenter sa situation financière.
Dans le document « Les principaux employeurs luxembourgeois d’après les
effectifs occupés classés par branche d’activité de la NACE (nomenclature
générale des activités économiques dans les CE) » (situation au 1ier janvier
2006) publié par la STATEC et établi suite aux questionnaires remplis par
les employeurs, toutes les sociétés ci-avant citées, y compris A S.A.,
apparaissent sous le groupe EDITPRESS Luxembourg S.A. (pièce 1 de la
farde II de Me Thieltgen)
Il se dégage ensuite des statuts des deux sociétés que les mêmes
personnes faisant partie du conseil d’administration d’EDITPRESS
Luxembourg S.A. se retrouvent dans le conseil d’administration de A.S.A.
tels John CASTEGNARO, Alvin SOLD, Philippe DA SILVA. ( pièces 4 et 6
de la farde II de Me Thieltgen)
Dans la majorité de toutes les sociétés faisant partie du groupe, le poste
d’administrateur délégué est occupé par Alvin SOLD, directeur
d’EDITPRESS Luxembourg S.A. (pièces 3 à 23 de la farde II de Me
Thieltgen)
Un ancien membre du conseil de synergie du groupe EDITPRESS Thierry
BOLLEKENS confirme que l’agence A S.A. est une société fille à 100% du
groupe EDITPRESS, affirmation qui est confirmée par l’attestation
testimoniale de Jean-François LENS. (pièces 27 et 28 de la farde II de Me
Thieltgen)
Lors d’une exposition à la Belle Etoile ayant pour objet « la passion de la
communication », le Groupe EDITPRESS a présenté un organigramme des
sociétés faisant partie du groupe, dont A S.A. en tant qu’agence de
communication. (pièce 26 de la farde II de Me Thieltgen)
EDITPRESS S.A. et A S.A. ont le même réviseur d’entreprise à savoir
PRICE WATERHOUSE qui à l’occasion des comptes annuels arrêtés au 31
décembre 2004 retient sous la rubrique impôts que les sociétés
EDITPRESS Luxembourg S.A. et A S.A. sont intégrées d’un point de vue
fiscal à partir de l’année 2002 par application de l’article 164 bis de la loi
concernant l’impôt sur le revenu. (pièce 62 page 7 de la farde II de Me
Thieltgen)
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Or, l’objectif poursuivi par ledit article est précisément de permettre à un
groupe de sociétés d’opter, dans des conditions déterminées, pour une
sorte d’imposition consolidée des sociétés du groupe ou de certaines
seulement, sans pour autant mettre en cause l’autonomie patrimoniale des
sociétés concernées au regard du droit des sociétés ; ce régime
d’intégration fiscale constitue une entorse à la règle de droit fiscal
interdisant toute compensation ou transfert de résultat entre sociétés liées.
Il y a donc bien en l’espèce unité économique entre les différentes sociétés
ci-avant citées qui font toutes partie du Groupe EDITPRESS qui, selon ses
propres déclarations au STATEC occupe 280 personnes.
A S.A. aurait donc dû procéder à l’entretien préalable de l’article L.124-2 (1)
du Code du travail.
Aux termes de l’article L.124-12. (3) du Code du travail, si le licenciement
n’est pas abusif quant au fond, mais affectée d’une irrégularité formelle,
l’employeur est condamné à verser au salarié une indemnité qui ne peut
être supérieure à un mois de salaire.
Il y a partant lieu de faire à la demande subsidiaire de B et de condamner A
S.A. à lui payer une indemnité d’un mois de salaire à savoir 5.090,45 €.
Les indemnités de procédure.
Eu égard à l’issue du litige la demande de B en allocation d’une indemnité
de procédure pour l’instance d’appel est à rejeter.
Les demandes de A S.A. en obtention d’une indemnité de procédure tant
pour la première instance que pour l’instance d’appel sont à rejeter, celle-ci
restant en défaut de prouver qu’il serait inéquitable qu’elle supporte ellemême les frais non compris dans les dépens.
PAR CES MOTIFS:
la Cour d’appel, huitième chambre, siégeant en matière de droit du travail,
statuant contradictoirement, sur le rapport du magistrat chargé de la mise
en état,
reçoit les appels principal et incident ;
dit non fondé l’appel incident et fondé l’appel principal;
réformant :
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déclare régulier quant au fond le licenciement de B et rejette ses demandes
en indemnisation de ses préjudices matériel et moral;
pour le surplus:
déclare irrégulier quant à la forme le licenciement de B et condamne la
société anonyme A.S.A. à payer à B le montant de 5.090,45 € avec les
intérêts légaux à partir du jour de la demande en justice, 23 janvier 2006,
jusqu’à solde;
dit non fondées les demandes en allocation d’une indemnité de procédure
formulées de part et d’autre tant pour la première instance que pour
l’instance d’appel;
condamne B aux frais et dépens des deux instances avec distraction au
profit de Maître Nicolas DECKER, avocat constitué, sur ses affirmations de
droit.