ISSN 3002-914X · DOI 10.58079/korpus.e2362a45 · Fascicolo Bipartito (I. Nota Dottrinale + II. Sentenza Integrale)
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GRAND-DUCHÉ DE LUXEMBOURG·Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg·N° CAL-2022-01098 (CH01)·15 maggio 2024·Rejet du pourvoi
Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, 2024-05-15, n° CAL-2022-01098 (CH01)
Giurisdizione / AutoritàCour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg (appel)
Numero di Ruolo / RiferimentoCAL-2022-01098 (CH01)
Ambito Giuridicodroit_civil
Impronta SHA-256cbfcbf55b78e8900…
Massima Analitica Korpus e Principi di Diritto (1)
1.Principe jurisprudentiel (Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, ECLI:LU:CSJ:2024:20240515CH01CAL202) — Application de la règle de droit en droit_civil.
PARTE I
Commento Dottrinale e Analisi Scientifica Korpus
Sillogismo Giudiziale (I.A / I.B / II.A / II.B) e Portata Pratica
DROIT CIVIL — Grand-Duché de Luxembourg — Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg — Contrôle de qualification et de motivation — rejet
Extrait certifié — Reproduction verbatim
Massima Analitica Korpus — Il résulte de la décision rendue le 15 mai 2024 (n° CAL-2022-01098 (CH01)) par Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg (Grand-Duché de Luxembourg), statuant au visa de droit positif applicable en Grand-Duché de Luxembourg, que l'application des règles régissant le domaine « droit civil » exige une caractérisation précise des éléments de fait et de droit soumis au débat contradictoire, sous le contrôle de légalité et de motivation exercé suivant la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la procédure en cassation et la Constitution révisée du Grand-Duché (rejet).
L'essentiel en 30 secondes — Ce qu'il faut retenir
Règle directrice & sens de l'arrêt : Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg consacre une lecture rigoureuse des conditions d'application de droit positif applicable en Grand-Duché de Luxembourg (rejet), renforçant la sécurité juridique des parties en Grand-Duché de Luxembourg.
Exigence probatoire immédiate : toute prétention fondée sur ce dispositif doit désormais être étayée par des pièces circonstanciées démontrant la réunion cumulative des critères légaux dès la phase de première instance ou d'appel.
Impact sur les dossiers en cours : d'application immédiate aux instances pendantes (effet déclaratif de la jurisprudence), cet arrêt commande d'auditer la formulation unitaire des branches de cassation, la gouvernance sociétaire (LSC 1915) et les actes soumis au droit luxembourgeois (Legilux / JuPortal) afférents au domaine droit civil.
I. Faits, cadre procédural et anatomie des moyens
A. Origine du litige et prétentions des parties
Dans un arrêt du 15 mai 2024, la Cour d'appel luxembourgeoise, siégeant en matière d'exequatur, confirme l'exécution au Grand-Duché d'un jugement de filiation rendu par un tribunal de l'État de l'Oregon à l'issue d'une convention de gestation pour autrui conclue aux États-Unis, en faveur de deux hommes mariés, pères d'intention, dont l'un est le père biologique. La Cour écarte successivement l'ordre public international de procédure, l'ordre public de fond tiré de l'article 342-1 du Code civil, la fraude à la loi et au jugement, ainsi que la prohibition de la « vente d'enfants » issue de la Convention relative aux droits de l'enfant et de son Protocole facultatif. Elle fonde sa solution sur la jurisprudence de la Cour européenne des droits de l'homme, notamment l'avis consultatif du 10 avril 2019, et sur l'intérêt supérieur de l'enfant, tout en limitant strictement son contrôle à la régu
Dans l'espèce soumise à l'appréciation de Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, le différend s'est noué autour de l'application des règles régissant le domaine droit civil au sein de l'ordre juridique de Grand-Duché de Luxembourg.
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« Arrêt civil - Exequatur Audience publique du quinze mai deux mille vingt-quatre »
B. Déroulement de l'instance et structure des moyens soulevés
Saisie suivant les formes et délais prescrits par le droit processuel applicable devant les juridictions de Grand-Duché de Luxembourg, Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg devait vérifier la régularité des moyens articulés ainsi que la qualification juridique exacte des faits constatés. La décision inscrite sous la référence Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, 2024-05-15, n° CAL-2022-01098 (CH01) confronte la thèse soutenue par le demandeur au recours aux constatations opérées par les juges du fond.
II. Visa, syllogisme juridictionnel et intensité du contrôle (Sens de la décision)
A. Le problème de droit et les textes de référence mobilisés
La question déterminante posée à Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg consistait à déterminer dans quelle mesure les constatations opérées au fond et l'interprétation des textes invoqués justifiaient la solution retenue (rejet), au regard des exigences d'équilibre probatoire et de légalité matérielle. L'analyse juridique s'articule autour des dispositions suivantes :
✦ ⁂ ✦
B. Articulation du syllogisme et qualification de la nature du contrôle
Pour trancher le litige, Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg procède à une confrontation rigoureuse entre la majeure normative et la mineure factuelle :
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« Numéro CAL-2022-01098 du rôle Composition : Yannick DIDLINGER, premier conseiller-président, Anne MOROCUTTI, conseiller, Laurent LUCAS, conseiller, Michèle MACHADO, greffier. »
Sur le plan de la technique juridictionnelle propre à Grand-Duché de Luxembourg, la Cour met en œuvre un contrôle de légalité et de motivation exercé suivant la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la procédure en cassation et la Constitution révisée du Grand-Duché, refusant toute motivation par voie d'affirmation générale qui priverait la décision de base légale vérifiable.
III. Généalogie jurisprudentielle et cohérence systémique (Valeur de la décision)
A. Dispositif et positionnement dans la lignée jurisprudentielle
Au terme de sa démonstration, la juridiction prononce son dispositif dans les termes suivants :
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« le dit non fondé partant, confirme le jugement entrepris, laisse les frais à charge de l’État. Madame le premier conseiller-président Yannick DIDLINGER, qui a pris part au délibéré, étant dans l’impossibilité de ce faire, la minute du présent arrêt est signée, conformément à l’article 82 de la loi modifiée du 7 mars 1980 sur l’organisation judiciaire, par le conseiller le plus ancien en rang ayant concouru à l’arrêt. »
Sur le plan généalogique, cet arrêt s'inscrit dans une dynamique de consolidation et de précision méthodologique de la jurisprudence de Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg en Grand-Duché de Luxembourg. Sans opérer de rupture brutale avec les solutions antérieures, il affine les critères d'appréciation et délimite strictement la frontière entre l'appréciation souveraine des éléments de preuve et le contrôle normatif.
IV. Portée opérationnelle et Playbook Praticien (En demande · En défense · Contrats)
A. Stratégie contentieuse : écritures en demande et en défense
En demande (structuration du moyen) : articuler les conclusions en démontrant point par point chacun des critères exigés au visa de droit positif applicable en Grand-Duché de Luxembourg ; produire les pièces matérielles datées et éviter toute allégation générale non corroborée ;
En défense (neutralisation et distinguishing) : opposer l'absence de caractérisation cumulative des conditions légales ou opérer une distinction factuelle (distinguishing) en démontrant que les circonstances de l'espèce diffèrent du cadre tranché le 15 mai 2024 par Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg ;
Ingénierie contractuelle et audit d'actes : mettre à jour la formulation unitaire des branches de cassation, la gouvernance sociétaire (LSC 1915) et les actes soumis au droit luxembourgeois (Legilux / JuPortal) (clauses de définition, répartition de la charge probatoire, notifications formelles) soumis au droit de Grand-Duché de Luxembourg.
B. Les « silences de la Cour » et points de vigilance procédurale
L'arrêt laisse volontairement en réserve les hypothèses marginales non soumises au débat contradictoire par les parties (principe dispositif). Les praticiens veilleront à sécuriser les délais de prescription et de forclusion applicables ainsi que l'articulation éventuelle avec les standards européens (CEDH / CJUE) dans les litiges transfrontaliers.
Sintesi Operativa e Griglia di Verifica per il Professionista
Punti di controllo immediatamente utilizzabili negli atti difensivi e pareri
Luxembourg
1. Articulation des écritures & Moyen de droit
Invoquer au dispositif des conclusions l’autorité de Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg (CAL-2022-01098 (CH01)) en distinguant strictement la règle de droit posée des éléments souverains de fait.
2. Audit contractuel & Sécurisation des actes
Vérifier les clauses, garanties et procédures internes soumises au droit LU afin d’y intégrer les critères de validité et de proportionnalité retenus par la juridiction.
3. Charge probatoire & Pièces justificatives
Constituer un bordereau de pièces établissant matériellement chaque condition exigée par les motifs décisoires avant toute signification ou dépôt au greffe.
4. Traçabilité & Production en justice
Se référer à la Minute Originelle reproduite en Partie II et à l’empreinte SHA-256 certifiée pour garantir l’exactitude verbatim des extraits produits aux débats.
PARTE II — MINUTA ORIGINALE E TESTO AUTENTICO INTEGRALE
LuxembourgArmoiries du Grand-Duché de Luxembourg (Roude Léiw) & Cour supérieure de justice
GRAND-DUCHÉ DE LUXEMBOURG
AU NOM DE SON ALTESSE ROYALE LE GRAND-DUC DE LUXEMBOURG
Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg
Mir wëlle bleiwe wat mir sinn · Justice.public.lu · JuPortal
Numero di Ruolo / RiferimentoCAL-2022-01098 (CH01)
Arrêt civil - Exequatur
Audience publique du quinze mai deux mille vingt-quatre
Numéro CAL-2022-01098 du rôle
Composition :
Yannick DIDLINGER, premier conseiller-président,
Anne MOROCUTTI, conseiller,
Laurent LUCAS, conseiller,
Michèle MACHADO, greffier.
Entre:
Le Procureur d’État près le tribunal d’arrondissement de et à
Luxembourg, ayant ses bureaux à L-2080 Luxembourg, Cité Judiciaire,
Plateau du Saint Esprit,
appelant aux termes d’un exploit de l’huissier de justice suppléant Max
GLODÉ, en remplacement de l’huissier de Justice Pierre Biel de
Luxembourg du 17 mars 2022,
représenté par Simone FLAMMANG, premier avocat général, en
remplacement du Procureur Général d’Etat auprès du Parquet Général du
Grand-Duché de Luxembourg,
et:
PERSONNE1.), demeurant à L-ADRESSE1.),
PERSONNE2.), demeurant à L-ADRESSE1.),
PERSONNE3.), demeurant à L-ADRESSE1.), représentée par
PERSONNE1.) et PERSONNE2.) en leur qualité d’administrateurs légaux,
PERSONNE4.), demeurant à L-ADRESSE1.), représentée par
PERSONNE1.) et PERSONNE2.) en leur qualité d’administrateurs légaux,
intimés aux fins du susdit exploit GLODÉ,
comparant par Maître Deidre DU BOIS avocat à la Cour, demeurant à
Luxembourg,
PERSONNE6.), demeurant à ADRESSE2.),
intimés aux fins du susdit exploit GLODÉ,
n’ayant pas comparu.
LA COUR D'APPEL
Les époux PERSONNE1.) et PERSONNE2.) (ci-après les époux
GROUPE1.)), ayant conclu un contrat de gestation pour autrui avec
PERSONNE6.) et son époux PERSONNE5.), ont saisi « the circuit court of
the state of Oregon for the county of Multnomah», lequel a, par jugement
général de filiation n°ORCP 67F du 31 octobre 2014, retenu ce qui suit :
« This Court has jurisdiction over this matter and the parties.
PERSONNE6.) is not a genetic or legal parent of the GROUPE1.)
Babies.
PERSONNE5.) is not a genetic or legal parent of the GROUPE1.)
Babies.
PERSONNE1.) and PERSONNE2.), liftime domestic partners, are
the sole and exclusive legal and genetic parents of the GROUPE1.)
Babies.
This is not an action for money award on damages and no money is
awarded in this matter.
The Oregon State Registrar of the Center for Health Statistics is
ordered and directed to promptly issue new or amended birth
certificates for these chidren, designating and naming PERSONNE1.)
and PERSONNE2.) thereon as the chidren’s sole and exclusive legal
parents ».
Les enfants PERSONNE3.) (ci-après PERSONNE3.)) et PERSONNE4.) (ciaprès PERSONNE4.)) sont nées le DATE1.) à ADRESSE3.), aux Etats-Unis
d’Amérique.
Par exploit d’huissier du 17 décembre 2020, les époux GROUPE1.) ont fait
donner assignation au Procureur d’Etat près le Tribunal d’arrondissement de
Luxembourg à comparaître devant le tribunal d’arrondissement de
Luxembourg aux fins d’entendre dire que le jugement du 31 octobre 2014
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rendu par le tribunal de l’Etat de l’Oregon, ayant déclaré les parties intimés
parents des enfants PERSONNE3.) et PERSONNE4.), sera exécutoire au
Grand-Duché de Luxembourg comme s’il émanait d’une juridiction
luxembourgeoise.
Le tribunal d’arrondissement de Luxembourg a, par jugement du 11 janvier
2022, notamment
dit l’intervention volontaire de PERSONNE6.) et PERSONNE5.) du 1er
octobre 2021 recevable,
dit exécutoire au Grand-Duché de Luxembourg, comme s’il émanait
d’une juridiction luxembourgeoise, le jugement général de filiation
n°ORCP 67F rendu par le tribunal de l’Etat de l’Oregon, en date du 31
octobre 2014, ayant déclaré les époux GROUPE1.) parents des enfants
mineures PERSONNE3.) et PERSONNE4.),
laissé les frais à charge des époux GROUPE1.).
Par exploit d’huissier de justice du 17 mars 2022, le Procureur d’Etat près le
tribunal d’arrondissement de Luxembourg a relevé appel de ce jugement qui
a été signifié le 7 février 2022.
L’appelant demande à la Cour, par réformation, de rejeter la demande en
exequatur du jugement général de filiation n°ORCP 67F rendu par le tribunal
de l’Etat de l’Oregon, en date du 31 octobre 2014.
Le Ministère public fait valoir que le Luxembourg a ratifié la Convention
relative aux droits de l’enfant, adoptée par l’Assemblée générale des Nations
Unies le 20 novembre 1989 (ci-après la Convention relative aux droits de
l’enfant), ainsi que le Protocole facultatif à la Convention des Nations Unies
relative aux droits de l’enfant, concernant la vente d’enfants, la prostitution
des enfants et la pornographie mettant en scène des enfants (ci-après le
Protocole), que l’article 35 de la Convention relative aux droits de l’enfant
ainsi que l’article 1er du Protocole interdiraient la vente d’enfants, que la
gestation pour autrui à caractère commercial relèverait pleinement de la
définition de la vente d’enfants telle que retenue par l’article 2 a) du
Protocole, que le fait qu’un enfant puisse être considéré comme l’objet d’un
contrat porterait gravement atteinte à la dignité et à l’intégrité morale de celuici, que l’interdiction de la vente d’enfants relèverait donc de l’ordre public
international du Luxembourg, empêchant l’exequatur du jugement du 31
octobre 2014 rendu par le tribunal de l’Etat de l’Oregon, basé sur une
convention de gestation pour autrui commerciale, certes conforme au droit
applicable en Oregon, mais contraire à l’ordre public international
luxembourgeois. Le Ministère public conclut encore que le jugement du 31
octobre 2014 désigne les époux GROUPE1.) comme pères des enfants
PERSONNE3.) et PERSONNE4.) sans différenciation aucune et sans
prendre en compte l’existence ou l’absence de lien de filiation biologique
existant entre eux, ce qui serait, au vu de l’importance accordée par la Cour
européenne des droits de l’homme à la filiation biologique et au droit de
connaître ses origines, contraire à l’ordre public international et aux valeurs
fondamentales reconnues au Luxembourg. Le jugement heurterait encore
l’ordre public international luxembourgeois au regard de l’article 342-1 du
Code civil, aux termes duquel aucune action n’est reçue quant à la filiation
d’un enfant qui n’est pas né viable, alors qu’en saisissant le tribunal de l’Etat
de l’Oregon, les époux GROUPE1.) auraient exercé une action relative à la
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filiation des deux enfants avant leur naissance. Contrairement à ce qu’ont
retenu les juges de première instance, le jugement du 31 octobre 2014 ne
saurait constituer une reconnaissance d’un enfant au sens de l’article 336 du
Code civil, étant donné que les déclarations faites par la mère porteuse et
son époux, qui sont des tiers, seraient dépourvues de tout effet juridique,
que les époux GROUPE1.) sont mariés, de sorte qu’une filiation établie à
leur égard constituerait une filiation légitime, qui ne pourrait être établie par
un acte de reconnaissance, qu’une reconnaissance établissant une filiation
à l’égard de deux pères serait interdite par l’article 338 du Code civil, alors
qu’il est impossible que deux hommes soient les pères biologiques du même
enfant. L’ordre public international serait en l’espèce à analyser avec plus
d’exigence en raison du rattachement très fort des époux GROUPE1.) avec
le Luxembourg.
L’exequatur du jugement serait encore à refuser pour absence de
compétence indirecte du Tribunal de l’Etat de l’Oregon, alors que le seul
rattachement avec les Etats-Unis, insuffisant pour justifier sa compétence,
aurait consisté dans le fait que la convention de gestation pour autrui y a été
signée et que la mère porteuse y résidait.
A titre subsidiaire, le Ministère public demande de refuser l’exequatur du
jugement pour fraude à la loi, sinon pour fraude au jugement en application
du principe général de droit fraus omnia corrumpit, les époux GROUPE1.)
s’étant livrés à un forum shopping en choisissant un juge qui a établi des
filiations que le juge luxembourgeois, normalement compétent, aurait refusé
au regard des susdites considérations relatives à la violation de l’ordre public
international.
Le Ministère public donne encore à considérer qu’il ressort de la
jurisprudence de la Cour européenne des droits de l’homme que les Etats
contractants ne sont pas obligés, au visa de l’article 8 de la Convention
européenne des droits de l’homme (ci-après la Convention), de reconnaître
automatiquement et sans exception tous les liens de filiation établis à
l’étranger sur la base d’une convention de gestation pour autrui. Si à l’égard
du parent d’intention qui est également le parent biologique de l’enfant, le
lien de filiation doit être reconnu et il doit être possible d’établir ce lien de
filiation conformément au droit national de l’Etat requis, à l’égard du second
parent d’intention qui n’est pas le parent biologique, l’adoption serait
considérée comme une voie convenable pour établir le lien de filiation à son
égard. Dès lors, la solution pratiquée au Luxembourg, permettant au parent
d’intention qui est le parent biologique de faire une déclaration de
reconnaissance pour établir son lien de filiation et permettant au second
parent d’intention qui n’est pas le parent biologique, d’adopter l’enfant pour
être considéré comme parent de ce dernier, serait conforme aux exigences
de la Cour européenne des droits de l’homme.
Le Ministère public souligne encore ne pas avoir fait opposition ou fait
procéder à une enquête, faute de compétence, lorsque les époux
GROUPE1.) ont voulu faire transcrire sur les registres de l’état civil le
jugement du 31 octobre 2014 et qu’un acte de naissance serait dépourvu de
force probante à défaut de refléter la réalité biologique en application de
l’article 47 du Code civil.
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Les époux GROUPE1.) exposent, de prime abord, que le jugement les ayant
déclarés parents des enfants PERSONNE3.) et PERSONNE4.), est revêtu
de l’apostille au sens de la Convention de la Haye du 5 octobre 1961, que le
jugement a été transcrit sur les actes de l’état civil américains et que les
actes de naissance, indiquant que les époux GROUPE1.) seraient les seuls
parents légaux des enfants sont également revêtus de l’apostille au sens de
la prédite convention de la Haye, qu’ils ne devraient dès lors même pas
passer par la voie de l’exequatur pour faire reconnaître leur lien de parenté,
lequel serait valablement établi par les actes de naissance des enfants, que
le Ministère public n’a pas fait opposition et n’a pas fait procéder à une
quelconque enquête, se contentant par courrier du 21 avril 2015 de dire qu’il
n’avait aucune compétence en matière de transcription des actes de l’état
civil, que les enfants PERSONNE3.) et PERSONNE4.) sont inscrites à la
commune de la ORGANISATION1.), que les époux GROUPE1.) sont
reconnus comme étant leurs parents au niveau des différentes
administrations luxembourgeoises, que seule la nationalité luxembourgeoise
leur a été refusée, raison de la demande en exequatur du jugement du 31
octobre 2014, qu’au vu de la récente jurisprudence française, on ne saurait
conclure à l’absence de force probante d’un acte de naissance qui ne reflète
pas la réalité biologique en application de l’article 47 du Code civil.
Les époux GROUPE1.) se rapportent à la sagesse de la Cour en ce qui
concerne la recevabilité de l’appel en la forme et, quant au fond, concluent
à la confirmation du jugement déféré.
Ils font valoir que le Luxembourg ne dispose d’aucune législation relative à
la gestation pour autrui, de sorte qu’il ne saurait leur être reproché d’avoir
commis du forum shopping.
Conformément à l’argumentation des juges de première instance, le
jugement du 31 octobre 2014 contiendrait une reconnaissance des enfants
à naître par le biais de la mère porteuse et de son époux au profit des époux
GROUPE1.) conformément à l’article 336 du Code civil, de sorte que le
jugement du 31 octobre 2014 ne serait pas contraire à l’article 342-1 du Code
civil. En l’espèce, la reconnaissance d’un enfant par un tiers, serait à
considérer comme étant dans l’intérêt supérieur des enfants. Dans la mesure
où le législateur luxembourgeois n’aurait pas trouvé la gestation pour autrui
suffisamment importante pour légiférer en la matière, on ne saurait en
l’espèce conclure à une atteinte tellement grave à l’ordre public
luxembourgeois qu’on pourrait en déduire une atteinte à l’ordre public
international. Finalement le Ministère public ne serait pas, dans d’autres
affaires concernant aussi un enfant issu d’une gestation pour autrui à
l’étranger, opposé à la reconnaissance du statut juridique d’enfant légitime.
Les époux GROUPE1.) estiment encore que le Convention relative aux
droits de l’enfant ne saurait justifier un refus d’exequatur du jugement alors
qu’en application de l’article 3-1 de cette Convention, l’intérêt supérieur de
l’enfant consisterait en matière de gestation pour autrui à avoir comme
parents le père génétique et le père d’intention, à savoir le partenaire
enregistré du père génétique. La position du Ministère public aurait pour
conséquence que la mère porteuse figurerait sur l’acte de naissance des
enfants et serait donc considérée comme leur mère, ce qui serait contraire à
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l’intérêt supérieur des enfants, faute de filiation sociologique et génétique
entre les enfants et la mère porteuse.
Les époux GROUPE1.) arguent que la réalité biologique connaît un statut
marginal dans le Code civil luxembourgeois lequel mettrait l’accent sur la
filiation juridique, indépendamment de toute réalité biologique. Le droit
luxembourgeois connaîtrait ainsi la présomption de paternité, la filiation
adoptive, la possession d’état et permettrait la simple reconnaissance d’un
enfant. En tout état de cause, il ne serait pas possible pour un couple
homosexuel, tel le cas en l’espèce, de cacher à son enfant les circonstances
de sa naissance et de ses origines. Si l’existence du lien biologique était
primordiale, il serait indispensable d’imposer un test ADN à tous les enfants
quelque soit leur mode de conception ou de naissance, sous peine de traiter
les parents de même sexe différemment en raison de leur sexe et de leur
orientation sexuelle. Il ressortirait d’ailleurs de la jurisprudence de la Cour
européenne des droits de l’homme que si la réalité biologique est un élément
qui pourrait être pris en compte, celle-ci devrait toutefois être relativisée et
devrait s’incliner devant l’intérêt supérieur de l’enfant.
Les juges de première instance auraient à bon droit retenu, conformément à
la jurisprudence récente de la Cour européenne des droits de l’homme, qu’ils
ne pouvaient ignorer la réalité juridique qu’a établie le droit étranger, qui a
déclaré les époux GROUPE1.) comme parents légaux des enfants
PERSONNE3.) et PERSONNE4.) conformément aux règles de droit
applicables dans l’Etat de l’Oregon aux Etats-Unis, où les certificats de
naissance ont été dressés, que ces actes sont conformes à l’intérêt supérieur
des enfants, qui est de pouvoir bénéficier de liens affectifs, éducatifs et
familiaux stables afin de leur permettre d’avoir une sécurité juridique et de
leur permettre de s’intégrer dans leur famille d’intention et qu’ignorer la
réalité de ces actes reviendrait à violer l’article 8 de la Convention
européenne des droits de l’homme.
Les époux GROUPE1.) font finalement valoir que le jugement est régulier en
la forme, qu’il a été rendu conformément à la loi américaine et qu’il émane
d’une juridiction compétente, les enfants PERSONNE3.) et PERSONNE4.)
étant nées aux Etats-Unis et ayant la nationalité américaine.
Appréciation de la Cour
L’appel est à déclarer recevable pour avoir été introduit dans les formes et
délais de la loi.
Saisi d’une demande en exequatur d’une décision de justice émanant d’un
Etat non-membre de l’Union européenne et se situant partant en dehors des
règlements régissant la coopération judiciaire au sein de l’Union
européenne, le juge luxembourgeois n’apprécie pas le fond de l’affaire qui
était soumise au juge étranger, mais se limite à vérifier la régularité
internationale du jugement étranger, à savoir la compétence internationale
indirecte du juge étranger fondée sur le rattachement du litige au juge saisi,
de sa conformité à l'ordre public international de fond et de procédure ainsi
que l'absence de fraude (Cass. fr. Civ. 1re, 29 janv. 2014, no 12-28.953).
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La compétence internationale indirecte du juge
Il ressort des éléments du dossier que la mère porteuse et son époux, parties
défenderesses dans le cadre du jugement du 31 octobre 2014 sont de
nationalité américaine et sont domiciliés aux Etats-Unis. Afin d’asseoir sa
compétence, le juge américain précise dans son jugement que les
demandeurs, les époux GROUPE1.) et les défendeurs, PERSONNE6.) et
son époux PERSONNE5.), ont accepté la compétence des tribunaux de
l’Etat de l’Oregon, que les défendeurs ont signé le contrat de maternité de
substitution gestationnelle devant notaire dans l’Etat de l’Oregon, qu’il est
prévu que les enfants naissent dans l’Etat de l’Oregon, que les actes de
naissance originaux seront délivrés par le Centre des statistiques sanitaires
de l’Etat de l’Oregon et qu’aucune autre action judiciaire n’a été engagée
dans un autre Etat concernant les enfants et leur filiation.
Au vu de ce qui précède et étant donné que les enfants PERSONNE3.) et
PERSONNE4.) sont nées au Legacy Center for Maternal Medicine de
Portland, dans l’Etat de l’Oregon, le litige se rattache d'une manière
caractérisée à l’Etat dont le juge a été saisi, de sorte que la condition de la
compétence internationale indirecte du tribunal de l’Etat de l’Oregon est
remplie.
L'ordre public international de procédure
La Cour de cassation française a précisé que « la contrariété à
l’ordre public international de procédure d'une décision étrangère ne peut
être admise que s'il est démontré que les intérêts d'une partie ont été
objectivement compromis par une violation des principes fondamentaux de
la procédure » (Cass. fr. Civ. 1re, 19 sept. 2007, no 06-17.096).
En l’espèce, le Ministère public n’invoque aucune contrariété à l’ordre public
international de procédure et il ne ressort d’aucun élément du dossier que
les intérêts d’une des parties au jugement du 31 octobre 2014 auraient été
compromis par une violation d’un principe fondamental de la procédure. La
condition de la conformité du jugement du 31 octobre 2014 à l’ordre public
international de procédure est donc également remplie.
L'ordre public international de fond et la fraude
Lorsque l'efficacité internationale d'un jugement étranger est en cause, tel le
cas en l’espèce, l'ordre public international perd de sa force en raison de la
théorie dite de l’effet atténué de l'ordre public. La Cour de cassation française
a dans un arrêt du 7 janvier 1964 notamment précisé que s'agissant
seulement de donner effet en France à des droits régulièrement acquis à
l'étranger, l'ordre public, qui n'intervenait que par son effet atténué, se
trouvait moins exigeant que s'il se fût agi de l'acquisition des mêmes droits
en France.
La notion de fraude à la loi employée en droit des conflits de juridictions est
effectivement la même que celle que la jurisprudence a dégagée en droit des
conflits de lois. Dans une affaire où était précisément en cause l'efficacité en
France d'un jugement étranger, la Cour de cassation a eu l'occasion de
préciser que la fraude à la loi est acquise lorsque les parties ont
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« volontairement modifié le rapport de droit dans le seul but de le soustraire
à la loi normalement compétente » (Dalloz Répertoire de procédure civile
Jugement étranger : matières civile et commerciale – Généralités, n°174).
Etant donné que les enfants PERSONNE3.) et PERSONNE4.) sont issues
d’une convention de gestation pour autrui, il y a lieu d’examiner l’état de la
jurisprudence en cette matière.
Dans son avis consultatif du 10 avril 2019 relatif à la reconnaissance en droit
interne d’un lien de filiation entre un enfant né d’une gestation pour autrui
pratiquée à l’étranger et la mère d’intention, rendue sur demande de la Cour
de cassation française, la Cour européenne des droits de l’homme, grande
chambre, a rappelé sa jurisprudence selon laquelle « l’article 8 de la
Convention demande que le droit interne offre une possibilité de
reconnaissance du lien entre un enfant né d’une gestation pour autrui
pratiquée à l’étranger et le père d’intention lorsqu’il est le père biologique.
Comme indiqué précédemment, la Cour a en effet expressément conclu
dans l’arrêt Mennesson précité que l’absence d’une telle possibilité emportait
violation du droit de l’enfant au respect de sa vie privée, tel qu’il se trouve
garanti par cette disposition (Mennesson, précité, §§ 100-101; voir aussi
Labassee c. France, no 65941/11, 26 juin 2014, ainsi que Foulon et Bouvet
c. France, nos 9063/14 et 10410/14, 21 juillet 2016, et Laborie c. France, no
44024/13, 19 janvier 2017).
37. (…) La question de savoir si l’article 8 de la Convention requiert que le
droit interne offre une possibilité de reconnaissance du lien entre un enfant
né d’une gestation pour autrui pratiquée à l’étranger et la mère d’intention,
deux facteurs ont un poids particulier : l’intérêt supérieur de l’enfant et
l’étendue de la marge d’appréciation dont disposent les États parties.
38. S’agissant du premier facteur, la Cour se réfère au principe essentiel
selon lequel, chaque fois que la situation d’un enfant est en cause, l’intérêt
supérieur de celui-ci doit primer (voir, en particulier, Paradiso et Campanelli,
précité, § 208, X c. Lettonie [GC], no 27853/09, § 95, CEDH 2013,
Mennesson, précité, §§ 81 et 99, Labassee, précité, §§ 60 et 78, et Wagner
et J.M.W.L. c. Luxembourg, no 76240/01, § 133, 28 juin 2007).
39. La Cour a admis dans les arrêts Mennesson (précité, § 99) et Labassee
(précité, § 78) qu’il était « concevable que la France puisse souhaiter
décourager ses ressortissants de recourir à l’étranger à une méthode de
procréation qu’elle prohibe sur son territoire ». Elle a toutefois relevé que les
effets de la non-reconnaissance en droit français du lien de filiation entre les
enfants ainsi conçus et les parents d’intention ne se limitaient pas à la
situation de ces derniers, qui seuls ont fait le choix des modalités de
procréation que leur reprochent les autorités françaises : ils portent aussi sur
celle des enfants eux-mêmes, dont le droit au respect de la vie privée se
trouve significativement affecté.
40. L’absence de reconnaissance d’un lien de filiation entre un enfant né
d’une gestation pour autrui pratiquée à l’étranger et la mère d’intention a ainsi
des conséquences négatives sur plusieurs aspects du droit de l’enfant au
respect de la vie privée. D’un point de vue général, comme la Cour l’a relevé
dans les arrêts Mennesson et Labassee précités, l’absence de
8
reconnaissance en droit interne du lien entre l’enfant et la mère d’intention
défavorise l’enfant dès lors qu’il le place dans une forme d’incertitude
juridique quant à son identité dans la société (§§ 96 et 75 respectivement).
Il y a notamment un risque qu’il n’ait pas l’accès à la nationalité de la mère
d’intention dans les conditions que garantit la filiation, cela peut compliquer
son maintien sur le territoire du pays de résidence de la mère d’intention
(même si ce risque n’existe pas dans le cas soumis à l’examen de la Cour
de cassation, le père d’intention, qui est aussi le père biologique, ayant la
nationalité française), ses droits successoraux à l’égard de celle-ci peuvent
être amoindris, il se trouve fragilisé dans le maintien de sa relation avec la
mère d’intention en cas de séparation des parents d’intention ou de décès
du père d’intention, et il n’est pas protégé contre un refus ou une renonciation
de la mère d’intention de le prendre en charge.
42. Au vu des éléments indiqués au paragraphe 40 ci-dessus et du fait que
l’intérêt supérieur de l’enfant comprend aussi l’identification en droit des
personnes qui ont la responsabilité de l’élever, de satisfaire à ses besoins et
d’assurer son bien-être, ainsi que la possibilité de vivre et d’évoluer dans un
milieu stable, la Cour considère toutefois que l’impossibilité générale et
absolue d’obtenir la reconnaissance du lien entre un enfant né d’une
gestation pour autrui pratiquée à l’étranger et la mère d’intention n’est pas
conciliable avec l’intérêt supérieur de l’enfant, qui exige pour le moins un
examen de chaque situation au regard des circonstances particulières qui la
caractérisent.
(…)
S’agissant du second facteur, la Cour a rappelé que, lorsqu’un aspect
particulièrement important de l’identité d’un individu se trouve en jeu, comme
lorsque l’on touche à la filiation, la marge laissée à l’État est d’ordinaire
restreinte. Elle en a déduit qu’il convenait d’atténuer la marge d’appréciation
dont disposait l’État défendeur. (…)
46. (…) La Cour est d’avis que (…) le droit au respect de la vie privée, au
sens de l’article 8 de la Convention, d’un enfant né à l’étranger à l’issue d’une
gestation pour autrui, requiert que le droit interne offre une possibilité de
reconnaissance d’un lien de filiation entre cet enfant et la mère d’intention,
désignée dans l’acte de naissance légalement établi à l’étranger comme
étant la « mère légale ».
49. Il est dans l’intérêt de l’enfant qui est dans cette situation que la durée de
l’incertitude dans laquelle il se trouve quant à sa filiation à l’égard de la mère
d’intention soit aussi brève que possible. Comme indiqué précédemment,
tant que le lien entre lui et celle-ci n’est pas reconnu en droit interne sa
situation se trouve fragilisée s’agissant de plusieurs aspects de son droit au
respect de la vie privée (paragraphe 40 ci-dessus).
52. (…) L’article 8 de la Convention n’impose pas une obligation générale
pour les États de reconnaître ab initio un lien de filiation entre l’enfant et la
mère d’intention. Ce que requiert l’intérêt supérieur de l’enfant – qui
s’apprécie avant tout in concreto plutôt qu’in abstracto – c’est que ce lien,
légalement établi à l’étranger, puisse être reconnu au plus tard lorsqu’il s’est
concrétisé. Il appartient en principe non pas à la Cour mais en premier lieu
9
aux autorités nationales d’évaluer, à la lumière des circonstances
particulières de l’espèce, si et quand ce lien s’est concrétisé.
55. En somme, vu la marge d’appréciation dont disposent les États
s’agissant du choix des moyens, d’autres voies que la transcription,
notamment l’adoption par la mère d’intention, peuvent être acceptables dans
la mesure où les modalités prévues par le droit interne garantissent
l’effectivité et la célérité de leur mise en œuvre, conformément à l’intérêt
supérieur de l’enfant ».
Dans l’arrêt A.L. c. France (CEDH, 7 avril 2022, 13344/20) la Cour
européenne des droits de l’homme a notamment retenu que :
« 58. (…) Ce faisant, elle (la Cour d’appel de Rouen) a retenu qu’au regard
de l’histoire de S., l’intérêt supérieur de ce dernier n’était pas nécessairement
de voir modifier sa filiation actuelle et que soit établie sa filiation à l’égard de
son père biologique, mais plutôt de continuer de vivre chez les époux R. La
Cour relève, à ce titre, que les conclusions de l’administrateur ad hoc devant
la Cour d’appel, désigné pour représenter les intérêts de S., allaient dans ce
sens. Il a ainsi fait valoir que l’intérêt supérieur de S. réclamait qu’il lui soit
donné un statut juridique stable, que S. évoluait dans de bonnes conditions
auprès des époux R. et que, s’il avait le droit de connaître ses origines, il
avait également le droit de vivre sereinement dans la famille qui l’élevait
depuis sa naissance (paragraphe 20 ci-dessus).
(…)
60. Dans ces conditions, la Cour déduit que la cour d’appel a, sous le
contrôle de la Cour de cassation, dûment placé au cœur de ses
considérations l’intérêt supérieur de l’enfant, qu’elle a pris soin de
caractériser concrètement, tout en prenant en compte la réalité biologique
dont se prévalait le requérant.
61. Sur ce dernier point, il ressort de la jurisprudence de la Cour que, si la
réalité biologique a indéniablement du poids dans les affaires telles que la
présente espèce, cet élément s’efface devant l’intérêt supérieur de l’enfant
lorsque l’une et l’autre ne concordent pas. La Cour renvoie à titre d’exemple
à l’affaire Arhens précitée, dont les circonstances sont à certains égards
comparables à celles de la présente espèce et dans laquelle elle a conclu à
la non-violation de l’article 8 de la Convention.
62. Dans cette affaire, un homme avait exercé une action en contestation de
la reconnaissance de paternité effectuée par un autre à l’égard de l’enfant
de son ancienne compagne. Une expertise réalisée durant la procédure avait
établi qu’il était le père biologique de l’enfant. Il avait obtenu gain de cause
en première instance mais la cour d’appel avait annulé le jugement en raison
de l’existence d’une relation sociale et familiale entre l’enfant et l’auteur de
la reconnaissance de paternité contestée et eu égard à l’intérêt supérieur de
l’enfant. La Cour a pris en compte le fait que, si la procédure avait abouti, les
liens de parenté entre l’enfant et l’homme qui l’avait reconnu et qui était son
père social auraient été coupés. Elle a souligné qu’il se déduisait de l’arrêt
Anayo (précité, §§ 70-73) que l’article 8 de la Convention pouvait être
interprété comme imposant aux États parties l’obligation de rechercher s’il
10
est dans l’intérêt supérieur de l’enfant de permettre au père biologique
d’établir une relation avec son enfant, par exemple en lui accordant un droit
de visite. Elle a cependant ajouté que cela n’impliquait pas nécessairement
une obligation au titre de la Convention de permettre au père biologique de
contester le statut du père légal, et qu’une telle obligation ne se déduisait
pas non plus de la jurisprudence, et a jugé que la décision de permettre ou
non au père biologique, au vu des circonstances de l’espèce, de contester
la paternité, relevait de la marge d’appréciation de l’État (…)
63. En l’espèce, la Cour note que la satisfaction des demandes du requérant
aurait conduit non seulement à l’établissement de sa paternité à l’égard de
S. mais aussi à l’exercice par le requérant de l’autorité parentale. S’agissant
de la situation de l’enfant, cela aurait mis fin à son lien juridique avec M. R.
et à la structure familiale dans laquelle il évoluait de manière stable depuis
sa naissance. La Cour rappelle à ce titre que la cour d’appel de Rouen a
statué dans le sens des conclusions de l’administrateur ad hoc qui
représentait les intérêts de S. devant elle (paragraphe 20 ci-dessus).
66. Au demeurant, le choix de la cour d’appel de Rouen, confirmé par la Cour
de Cassation, de placer au premier plan l’intérêt supérieur de l’enfant
apprécié in concreto, était non seulement conforme aux exigences de sa
jurisprudence, mais constituait aussi le seul moyen de régler la situation
confuse et délicate dans laquelle se trouvait S., situation dont chacun des
adultes protagonistes portait une part de responsabilité, la mère biologique
de l’enfant, comme le requérant, son conjoint et les époux R ».
Dans l’arrêt D.B. et autres c. Suisse (CEDH, 22 novembre
2022, 58817/15 et 58252/15) la Cour européenne des droits de l’homme a
encore retenu que :
« 84. Dans la présente affaire, il convient de noter que la situation des
requérants diffère de la situation des requérants dans les affaires précitées.
En l’espèce, l’enfant (le troisième requérant) est né à l’étranger d’une
gestation pour autrui et issu de gamètes du père génétique (le deuxième
requérant) et d’une tierce donneuse ; le lien de filiation entre celui-ci et le
troisième requérant étant reconnu en droit interne. En revanche, et ceci
constitue le critère distinctif principal de la présente affaire, les deux premiers
requérants forment un couple de même sexe uni par un partenariat
enregistré, alors que les parents requérants dans les affaires dirigées contre
la France étaient des couples de sexes différents unis par un mariage. La
Cour estime néanmoins que les principes élaborés dans les affaires
précitées s’appliquent au cas d’espèce et plus précisément au lien de filiation
entre le premier et le troisième requérant, et ce notamment pour les raisons
qui suivent.
85. La Cour rappelle d’emblée que l’intérêt supérieur de l’enfant comprend
inter alia l’identification en droit des personnes qui ont la responsabilité de
l’élever, de satisfaire à ses besoins et d’assurer son bien-être, ainsi que la
possibilité de vivre et d’évoluer dans un milieu stable (avis consultatif no P162018-001, précité, § 42). Pour cette raison, le droit au respect de la vie privée
de l’enfant requiert que le droit interne offre une possibilité de
reconnaissance d’un lien de filiation entre l’enfant et le parent d’intention
(ibidem, dispositif, § 1). Dès lors, la marge d’appréciation des États est
11
limitée s’agissant du principe même de l’établissement ou de la
reconnaissance de la filiation (ibidem, §§ 44-46). La Cour estime également
que l’intérêt de l’enfant ne peut pas dépendre de la seule orientation sexuelle
des parents.
86. La Cour observe que l’un des arguments principaux que le
Tribunal fédéral a retenu pour rejeter le recours des requérants était la
contrariété, en droit suisse, de la gestation pour autrui avec l’ordre public.
Or, elle considère que cette argumentation est certes pertinente, mais pas
décisive en soi dans le cas d’espèce. Elle estime qu’il convient, du point de
vue de la Convention, de faire abstraction du comportement éventuellement
critiquable des parents de manière à permettre la recherche de l’intérêt
supérieur de l’enfant, critère suprême dans de telles situations. (…) ».
Sous l’impulsion de la jurisprudence de la Cour européenne des droits de
l’homme, la France, où les conventions de gestation pour autrui sont
prohibées par les articles 16-7 et 16-9 du Code civil, ce qui n’est pas le cas
au Luxembourg, a connu une importante évolution de sa jurisprudence en
matière de reconnaissance du lien de filiation des enfants nés d’une
convention de gestation pour autrui à l’égard des parents d’intention.
Par quatre décisions rendues le 6 avril 2011, la Cour de cassation française
avait décidé, dans le cadre d’un contentieux portant sur la nullité des actes
de transcription d'actes de naissance établis aux États-Unis à la suite d'une
convention de gestation pour autrui « qu'il est contraire au principe
d'indisponibilité de l'état des personnes, principe essentiel de droit français,
de faire produire effet, au regard de la filiation , à une convention portant sur
la gestation pour le compte d'autrui nulle d'une nullité d'ordre public aux
termes des articles 16-7 et 16-9 du Code civil » ( Cass. fr. 1re civ., 6 avr.
2011, n° 09-17.130).
Par deux décisions du 13 septembre 2013, la Cour de cassation française a
maintenu sa ligne de conduite, malgré la résistance de certaines juridictions
du fond, tout en substituant au fondement de l'exception d'ordre public celui
de la fraude (Cass. fr. 1re civ., 13 sept. 2013, n° 12-30.138). « Le fait pour les
parents d'intention de délocaliser la conception et la naissance de l'enfant
dans un pays autorisant la maternité de substitution pour échapper à
l'interdiction du droit français, et ce sciemment et délibérément, caractérise
la fraude ». La Cour de cassation a réitéré sa position dans un arrêt du 19
mars 2014 en privilégiant une approche globale, « car si les actes de
naissance ne sont pas en eux-mêmes frauduleux, la filiation relève bien
d'une fraude à la loi française ». La fraude dont il s'agit n'est pas la fraude au
sens du conflit de lois mais la fraude en tant que condition de régularité des
jugements étrangers (Jurisclasseur civil, art.311-14 à 311-18, Fasc.20, nos
76 à 78).
Dans son arrêt rendu le 4 octobre 2019, à la suite de l’avis consultatif précité
de la Cour européenne des droits de l’homme du 10 avril 2019, la Cour de
cassation française a retenu :
qu’il « se déduit ainsi de l'article 8 de la Convention de sauvegarde des droits
de l'homme et des libertés fondamentales qu'au regard de l'intérêt supérieur
de l'enfant, la circonstance que la naissance d'un enfant à l'étranger ait pour
12
origine une convention de gestation pour autrui, prohibée par les articles 167 et 16-9 du code civil, ne peut, à elle seule, sans porter une atteinte
disproportionnée au droit au respect de la vie privée de l'enfant, faire
obstacle à la transcription de l'acte de naissance établi par les autorités de
l'Etat étranger, en ce qui concerne le père biologique de l'enfant, ni à la
reconnaissance du lien de filiation à l'égard de la mère d'intention
mentionnée dans l'acte étranger, laquelle doit intervenir au plus tard lorsque
ce lien entre l'enfant et la mère d'intention s'est concrétisé ».
Dans deux décisions du 18 décembre 2019 la Cour de cassation française
a adopté la même solution s'agissant de couples de personnes du même
sexe. Ainsi elle a décidé dans son arrêt n°18-11.815 notamment « que le
refus de transcrire sur les registres de l'état civil la filiation d'un enfant envers
le compagnon de son père biologique mentionnée dans son acte de
naissance, viole le droit de cet enfant au respect de sa vie privée et familiale
ainsi que la primauté de son intérêt dans toutes les décisions qui le
concernent, ce qui impose d'écarter l'article 47 du code civil et d'ordonner la
transcription ; qu'en jugeant, au contraire, que le refus de transcrire les actes
de naissance de F... et P... en ce qu'ils désignaient monsieur O... comme
parent sans qu'il y ait eu adoption, ne portait pas atteinte droit au respect de
la vie privée et familiale des enfants, la cour d'appel a violé l'article 8 de la
Convention européenne de sauvegarde des droits de l'homme, ensemble
l'article 3, § 1, de la Convention de New-York relative aux droits de l'enfant »
et « que le refus de transcrire sur les registres d'état civil la filiation envers le
parent d'intention mentionnée dans l'acte de naissance étranger, au prétexte
que cette filiation n'est pas consacrée par une adoption de sorte qu'elle ne
correspondrait pas à la réalité au sens de l'article 47 du code civil, discrimine
les enfants nés à l'étranger après la conclusion d'une convention de
gestation pour le compte d'autrui par rapport aux enfants nés à l'étranger
sans la conclusion d'une telle convention, les premiers enfants devant, à la
différence des seconds, faire l'objet d'une adoption par un de leurs deux
parents pour que leur filiation envers ce parent établie par leur acte de
naissance étranger soit reconnue en France ; qu'il en résulte que l'article 47
doit être écarté et que la transcription complète de leur acte de naissance
doit être ordonnée ; qu'en décidant, au contraire, que n'était pas
discriminatoire le refus de transcrire les actes de naissance de F... et P... en
ce qu'ils désignaient monsieur O... comme parent en l'absence d'adoption,
la cour d'appel a violé l'article 14 de la Convention européenne de
sauvegarde des droits de l'homme » et dans l’arrêt n° 18-12.327 « qu'en
infirmant le jugement en ce qu'il avait ordonné la transcription sur les
registres de l'état civil français de l'acte de naissance de R... s'agissant de la
désignation de M. G... comme parent, la cour d'appel a méconnu le principe
général de droit international privé de continuité du statut personnel,
procédant également de l'intérêt supérieur de l'enfant, garanti par l'article 3
§ 1 de la Convention internationale des droits de l'enfant » et « que la
circonstance qu'un enfant est né dans le cadre d'une convention de gestation
pour autrui ne fait pas obstacle à la transcription de son acte de naissance
sur les registres français de l'état civil ; qu'en considérant, pour infirmer le
jugement en ce qu'il avait ordonné la transcription sur les registres de l'état
civil français de l'acte de naissance de R... s'agissant de la désignation de
M. G... comme parent, que le refus de transcription de la filiation paternelle
d'intention, lorsque l'enfant est né à l'étranger à l'issue d'une convention de
gestation pour autrui, résulterait de la loi et poursuivrait un but légitime en ce
13
qu'il tendrait à la protection de l'enfant et de la mère porteuse et vise à
décourager cette pratique, prohibée par les articles 16-7 et 16-9 du code
civil, la cour d'appel s'est prononcée par un motif inopérant, privant sa
décision de base légale au regard des articles 8 et 14 de la Convention de
sauvegarde des droits de l'homme et des libertés fondamentales » et
finalement « qu'en infirmant le jugement déféré en ce qu'il avait ordonné la
transcription sur les registres de l'état civil français de l'acte de naissance de
R... s'agissant de la désignation de M. G... comme parent, la cour d'appel fait
subir à R... un traitement discriminatoire par rapport aux autres enfants nés
à l'étranger, en raison des circonstances de sa naissance qui ne lui sont pas
imputables, violant ainsi les articles 8 et 14 de la Convention de sauvegarde
des droits de l'homme et des libertés fondamentales ».
Dans la même veine, la Cour de cassation française a, par arrêt du 18
novembre 2020, décidé s’agissant de nouveau d’un couple de personnes du
même sexe qu’ « alors que l'article 47 du code civil permet simplement
d'écarter les actes d'état civil qui n'ont pas été établis conformément à la loi
dont ils relèvent ; que leur régularité formelle doit être examinée au regard
des conditions posées par la loi étrangère ; qu'en refusant la transcription de
l'acte de naissance de l'enfant J... en ce qui concerne la désignation de
Monsieur F... N... en qualité de parent, au motif que les faits déclarés ne
correspondaient pas à la réalité biologique de l'enfant, sans examiner la
régularité de l'acte de naissance au regard de la loi canadienne, dont il
relevait, la Cour d'appel a violé l'article [47] du code civil »
et …
« alors qu'il se déduit de l'article 8 de la Convention de sauvegarde des droits
de l'homme et des libertés fondamentales qu'au regard de l'intérêt supérieur
de l'enfant, la circonstance que la naissance d'un enfant à l'étranger ait pour
origine une convention de gestation pour autrui ne peut à elle seule faire
obstacle à la transcription de l'acte de naissance du lien de filiation à l'égard
du parent d'intention mentionnée dans un acte étranger laquelle doit
intervenir au plus tard lorsque ce lien entre l'enfant et le parent d'intention
s'est concrétisé ; qu'en énonçant que le refus de transcription de la filiation
paternelle d'intention, lorsque l'enfant est né à l'étranger à l'issue d'une
convention de gestation pour autrui, résulte de la loi et poursuit un but
légitime en ce qu'il tend à la protection de l'enfant et de la mère porteuse et
vise à décourager cette pratique prohibée, la cour d'appel a refusé la
transcription de l'acte de naissance de l'enfant J... par des motifs fondés sur
l'existence d'une convention de gestation pour autrui à l'origine de la
naissance de l'enfant, et a violé l'article 8 de la Convention de sauvegarde
des droits de l'homme et des libertés fondamentales ».
Concernant encore la question de la conformité à l’ordre public international
d’une loi étrangère autorisant l’établissement du lien de filiation entre l’enfant
et les parents d’intention ou d’un jugement étranger établissant un tel lien,
dans le contexte jurisprudentiel actuel, la solution ne fait pas l’ombre d’un
doute : le droit au respect de la vie privée et familiale de l'enfant de même
que son intérêt supérieur feront obstacle au jeu de l'exception d'ordre public,
et plus encore en présence d'une situation d'ores et déjà constituée. De
surcroît, à partir du moment où il devient possible en droit français d'établir
un tel lien, notamment par la voie de l'adoption, il serait totalement incohérent
14
de s'opposer à l'application d'une loi étrangère libérale (Jurisclasseur civil,
art.311-14 à 311-18, Fasc.20, no 83).
Les juges de première instance ont à juste titre retenu qu’en droit
luxembourgeois, la gestation pour autrui n’est actuellement pas réglementée
par la loi et n’est donc ni explicitement prohibée, ni explicitement permise.
Un projet de loi n°6568A (anciennement n°6568) portant réforme du droit de
filiation propose la reconnaissance des effets d’une gestation pour autrui
réalisée à l’étranger et l’interdiction de la gestation pour autrui en tant qu’acte
médical au Luxembourg :
« La Commission juridique estime qu’il y a lieu de faire prévaloir l’intérêt
supérieur de l’enfant au sein du projet de loi et constate que la nullité d’une
telle convention risque de préjudicier à l’enfant et de priver ce dernier de
l’établissement d’un lien de filiation à l’égard de ses parents. La Commission
juridique souligne qu’il est inadmissible qu’un enfant soit stigmatisé, voire
discriminé, et ce en raison de son mode de naissance ou en raison du fait
que ses parents ont décidé de recourir aux services d’une mère porteuse.
Par conséquent, elle juge inopportun le maintien de la disposition proposée
initialement par le projet de loi et estime que les effets juridiques de la
gestation pour autrui réalisée à l’étranger nécessitent une reconnaissance
au sein de la future loi. Ainsi, conformément à l’avis du Conseil d’Etat et suite
à la jurisprudence de la Cour Européenne des Droits de l’homme obligeant
les Etats à prendre en considération l’intérêt supérieur de l’enfant, la
commission juridique estime que les dispositions énoncées relatives à
l’alinéa 2 de l’article 6 du Code civil sont controversées et sont de ce fait
retirées. En effet, leur maintien ne se justifie plus au regard de la
jurisprudence de la Cour Européenne des Droits de l’homme, alors qu’une
telle disposition sera écartée dès que l’intérêt de l’enfant sera en jeu »
(Doc.parl. 6568, 6568A et6568B, p. 19 et 20).
Aux termes de l’article 35 de la Convention relative aux droits de l’enfant
« les Etats parties prennent toutes les mesures appropriées sur les plans
national, bilatéral et multilatéral pour empêcher l’enlèvement, la vente ou la
traite d’enfants à quelque fin que ce soit et sous quelque forme que ce soit ».
L’article 1er du Protocole dispose que « Les Etats Parties interdisent la vente
d’enfants, la prostitution des enfants et la pornographie mettant en scène
des enfants conformément aux dispositions du présent Protocole ». Aux
termes de l’article 2 a) dudit Protocole « on entend par vente d’enfants tout
acte ou toute transaction faisant intervenir le transfert d’un enfant de toute
personne ou de tout groupe de personne à une autre personne ou un autre
groupe contre rémunération ou tout autre avantage ».
L'expression « gestation pour autrui » recouvre une pluralité de pratiques
dont le point commun réside dans le fait pour une femme de porter un enfant
pour le compte d'autrui, un couple, une personne célibataire ou des
personnes de même sexe (JurisClasseur Civil Code, Art. 16 à 16-14, Fasc.
5, n° 123).
Il ne résulte d’aucun document versé en cause que la gestation pour autrui
litigieuse aurait été pratiquée à des fins commerciales, le jugement du 31
octobre 2014 retenant que « Petitioners and Respondents have contractually
agreed that Petitiones will have all rights and obligations with respect to these
15
children, including the responsibility for the support and education of the
GROUPE1.) Babies and for all pregnancy-related expenses, as these
children had been physically born to them », tout en précisant que « this
action is brought for the purpose of settling and affording relief from
uncertainty and insecurity with respect to rights, status and legal relationship
of Petitioners and Respondents to the GROUPE1.) Babies, and is not an
action for money award or damages ».
En tout état de cause, même en admettant que la gestation pour autrui
litigieuse aurait été de nature commerciale, pour qu’elle pourrait être qualifiée
éventuellement de vente d’enfants au vu des dispositions précédentes, il
appartiendrait au Ministère public, de prouver, quod non, que la mère
porteuse aurait été rémunérée, non pour porter un enfant pour le compte
d'autrui, mais pour payer le transfert de l’enfant auquel elle a donné
naissance.
Il y a finalement lieu de souligner que l’article 3 paragraphe 1er de la
Convention relative aux droits de l’enfant, disposant que « dans toutes les
décisions qui concernent les enfants, qu’elles soient le fait des institutions
publiques ou privées de protection sociale, des tribunaux, des autorités
administratives ou des organes législatifs, l’intérêt supérieur de l’enfant doit
être une considération primordiale », est régulièrement invoqué par la Cour
de cassation française pour autoriser la transcription sur les registres
français de l’état civil de la filiation d’enfants nés d’une convention de
gestation pour autrui envers leurs parents d’intention.
Il y a dès lors lieu de rejeter le moyen de l’appelant visant à dire que
l’exequatur du jugement du 31 octobre 2014 se heurterait aux articles 35 de
la Convention relative aux droits de l’enfant et de l’article 1er du Protocole.
Concernant le moyen de contrariété du jugement du 31 octobre 2014 à
l’ordre public international luxembourgeois au regard de l’article 342-1 du
Code civil, les juges de première instance ont retenu que le jugement du 31
octobre 2014 « contient une reconnaissance des enfants à naître par le biais
de la mère porteuse et de son époux comme étant ceux des époux
GROUPE1.) et que la fécondation in vitro s’est faite avec le sperme et les
ovules appartenant aux époux GROUPE1.), la mère porteuse n’étant pas la
mère biologique des enfants », pour retenir que le prédit jugement
« constitue une reconnaissance d’un enfant conçu au sens de l’article 336
du code civil et non une action telle que proscrite par l’article 342-1 du même
code ».
Aux termes de l’article 334 du Code civil, la filiation naturelle est légalement
établie, notamment, par reconnaissance volontaire et aux termes de l’article
336 du Code civil « la reconnaissance peut avoir lieu en faveur d’un enfant
simplement conçu ».
La reconnaissance d’enfant naturel est l’acte par lequel un homme ou une
femme affirme que tel enfant est le sien, avouant ainsi sa paternité ou sa
maternité. En tant qu’aveu, la reconnaissance est un acte strictement
personnel et individuel que l’intéressé est seul à pouvoir faire et que son
décès rend donc définitivement irréalisable. La reconnaissance ne peut
émaner que de l’auteur prétendu de l’enfant, à l’exclusion de toute autre
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personne, notamment ses héritiers ou ses représentants légaux, et elle
n’établit la filiation qu’à l’égard du parent qui la souscrit. La désignation du
nom de l’autre parent est insuffisante pour créer un double lien de filiation
(Danièle Huet-Weiller, Catherine Labrusse et Micheline Van Camelbeke, La
filiation, Litec, 78 et 79 ; Jean Hauser, La filiation, Connaissance du droit,
Dalloz, 1996, p.50 et suivants ; Marie-Josèphe Gebler, Le droit français de
la filiation et la vérité, Librairie générale de droit et de jurisprudence, 1970,
p. 249 et 250).
Au vu de ce qui précède, les déclarations faites par PERSONNE6.) et son
époux PERSONNE5.) ne constituent pas une reconnaissance au sens des
articles 334 et 336 du Code civil, au profit des époux GROUPE1.) pour
émaner de tiers.
L’article 342-1 du Code civil dispose « qu’aucune action n’est reçue quant à
la filiation d’un enfant qui n’est pas né viable ».
Si cet article est certes d’ordre public, notamment en application de l’article
342-4 disposant que « les actions relatives à la filiation ne peuvent faire
l’objet d’une renonciation, d’une transaction, ou d’un acquiescement »,
l’article 342-1 du Code civil vise la situation d’un enfant né non viable. A
défaut de viabilité, c’est l'absence d'acquisition de la personnalité juridique
et la prohibition de l'établissement légal de la filiation qui emporte
l'irrecevabilité de toute action à cette fin. Or, en l’espèce, les enfants
PERSONNE3.) et PERSONNE4.) sont nées viables. En plus, la Cour
européenne des droits de l'homme a condamné la Russie pour avoir refusé
l'établissement de la véritable filiation paternelle d'un enfant mort-né et a jugé
que l'autorité publique avait ainsi manqué à son obligation de garantir le
respect effectif de la vie privée et familiale de la mère ( CEDH, 2 juin 2005,
n° 77785/01 ; JurisClasseur Civil Code, Art. 318 à 324, Fasc. Unique, n° 6).
Au vu de l’ensemble des considérations qui précèdent et étant donné qu’il
est constant en cause que les enfants PERSONNE3.) et PERSONNE4.)
vivent ensemble avec les époux GROUPE1.) depuis leur naissance en date
du DATE1.), date à laquelle leur lien de filiation s’est donc concrétisé, le droit
au respect de la vie privée et familiale des enfants PERSONNE3.) et
PERSONNE4.) au sens de l’article 8 de la Convention européenne des droits
de l’homme de même que leur intérêt supérieur, garanti par l’article 3
paragraphe 1er de la Convention relative aux droits de l’enfant font obstacle
au jeu de l’exception d’ordre public de l’article 342-1 du Code civil, ainsi qu’au
moyen subsidiaire de fraude invoqué par le Ministère public.
Dès lors les conditions de l’exequatur étant remplies, il y a lieu, quoique pour
d’autres motifs de confirmer le jugement déféré.
PAR CES MOTIFS
la Cour d’appel, première chambre, siégeant en matière d’exequatur,
statuant contradictoirement,
reçoit l’appel en la forme,
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le dit non fondé
partant, confirme le jugement entrepris,
laisse les frais à charge de l’État.
Madame le premier conseiller-président Yannick DIDLINGER, qui a pris part
au délibéré, étant dans l’impossibilité de ce faire, la minute du présent arrêt
est signée, conformément à l’article 82 de la loi modifiée du 7 mars 1980 sur
l’organisation judiciaire, par le conseiller le plus ancien en rang ayant
concouru à l’arrêt.