Tribunal d'arrondissement de Luxembourg, 2024-11-28, n° 20241128_TALRéf_TAL-2024-06970

No. Rôle: TAL-2024-06970 No. 2024TALREFO/00506 du 28 novembre 2024 Audience publique extraordinaire du jeudi, 28 novembre 2024, tenue par Nous Frédéric MERSCH, Vice-Président au Tribunal d’arrondissement de et à Luxembourg, siégeant comme en matière de référé, en remplacement du Président du Tribunal d’arrondissement de et à Luxembourg, assisté du greffier assumé Lainy PEDROSO HASANOVIC.

DANS LA CAUSE ENTRE la société SOCIETE1.), un fonds d'investissement alternatif réservé (FIAR) constitué sous la forme d'une société d'investissement à capital variable (SICAV) et sous la forme juridique d'une société en commandite par actions (SCA), établie et ayant son siège social à ADRESSE1.), immatriculée auprès du Registre de Commerce et des Sociétés de Luxembourg sous le numéro NUMERO1.), représentée par son actionnaire commandité-gérant actuellement en fonctions, élisant domicile en l’étude de la société à responsabilité limitée E2M S.à r.l., établie et ayant son siège social à L-2419 Luxembourg, 2, rue du Fort Rheinsheim, immatriculée auprès du Registre de Commerce et des Sociétés de Luxembourg sous le numéro B210821, inscrite à la liste V du Tableau de l'Ordre des avocats du Barreau de Luxembourg, représentée par Maître Max MAILLIET, avocat, demeurant professionnellement à la même adresse, partie demanderesse comparant par la société à responsabilité limitée E2M S.à r.l., représentée par Maître Max MAILLIET, avocat, demeurant à Luxembourg,

ET

1. la société SOCIETE2.), établie et ayant son siège social à ADRESSE2.), immatriculée auprès du Registre de Commerce et des Sociétés de Luxembourg sous le numéro NUMERO2.), représentée par son gérant actuellement en fonction,

2. PERSONNE1.), demeurant professionnellement à ADRESSE3.), pris en sa qualité de séquestre nommé au travers de l'ordonnance sur requête unilatérale attaquée du 9 août 2024 partie défenderesse sub 1) comparant par la société en commandite simple BONN STEICHEN & PARTNERS, représentée par Maître Fabio TREVISAN, assisté par Maître Carolina VASSELLI, avocat, les deux demeurant à Luxembourg, partie défenderesse sub 2) comparant par Maître Olivier KRONSHAGEN, avocat, en remplacement de Maître Arsène KRONSHAGEN, avocat, les deux demeurant à Luxembourg.

F

A

I

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S :

A l’appel de la cause à l’audience publique du mardi matin, 8 octobre 2024, Maître Max MAILLIET donna lecture de l’assignation ci-avant transcrite et fut entendu en ses explications et moyens. Maître Fabio TREVISAN, assisté par Maître Carolina VASSELLI et Maître Olivier KRONSHAGEN, furent entendus en leurs explications et moyens. Le juge des référés refixa l’affaire pour continuation des débats à l'audience publique ordinaire des référés du mardi matin, 12 novembre 2024, lors de laquelle Maître Max MAILLIET, Maître Fabio TREVISAN, assisté par Maître Carolina VASSELLI et Maître Olivier KRONSHAGEN, furent entendus en leurs conclusions. Sur ce le juge prit l’affaire en délibéré et rendit à l’audience publique extraordinaire des référés de ce jour l’

O R D O N N A N C E qui suit: Par exploit d’huissier du 27 août 2024 la société SOCIETE1.) (ci-après, « la société SOCIETE1.) » ou « Fonds » ) a fait assigner la société à responsabilité limitée SOCIETE2.) (ci-après, « la société SOCIETE2.)») et PERSONNE1.) à comparaître devant le juge des référés, pour voir annuler sinon rétracter l’ordonnance présidentielle du 9 août 2024 ayant ordonné la mise sous séquestre d’une action d’actionnaire commandité et des 3.100 actions ordinaires de la société SOCIETE1.) dont la société SOCIETE2.) estime être le légitime propriétaire nonobstant les prétendues manœuvres frauduleuses utilisées par le Fonds et consistant dans le rachat irrégulier des actions en question suite à la révocation, elle-même irrégulière, de la société SOCIETE2.) de sa fonction d’actionnaire commandité. Quant à la demande en annulation de l’ordonnance présidentielle du 9 août 2024 pour violation du principe de loyauté Force est de constater qu'il n'existe aucune disposition légale permettant au Président, qui dans le cadre d'un recours contre une mesure unilatérale introduite sur base de l'article 66 est, surtout et avant tout, appelé à vérifier, au terme d'un débat contradictoire, si son ordonnance unilatérale initiale était justifiée, de sanctionner d'emblée une éventuelle déloyauté procédurale dans le chef de la partie requérante par l'annulation de sa propre décision, la sanction de l'annulation touchant en règle générale un acte en raison d'un vice interne à lui-même, ce qui n'est pas le cas dans l'hypothèse envisagée. Partant, la demande en annulation est à déclarer irrecevable. Quant à la demande en rétractation de l’ordonnance présidentielle du 9 août 2024 pour irrecevabilité de la requête unilatérale

La société SOCIETE1.) sollicite la rétractation de ladite ordonnance du 7 août 2024 pour absence de qualité à agir dans le chef de la société SOCIETE2.) ; en particulier elle soutient qu’au moment du dépôt de la requête, la société SOCIETE2.) n’était plus actionnaire de la société SOCIETE1.) depuis le 7 juin 2024, en raison du rachat de ses actions par le Fonds. Il est constant qu’il existe un différend entre parties quant à la régularité du rachat des actions en question, la société en cause ayant par ailleurs demandé devant les juges du fonds l’annulation dudit rachat pour cause d’illicité. Ainsi la société SOCIETE2.) peut le cas échéant être restituée dans ses droits de propriétaire, de sorte qu’en tant que propriétaire potentiel desdites actions, elle a bien qualité pour en demander la mise sous séquestre à titre conservatoire. Le moyen tiré du défaut de qualité d’agir est partant à écarter comme non fondé.

Quant à l’absence d’urgence Il est constant en cause que le 7 juin 2024, le conseil de gérance de SOCIETE3.) a acté le rachat de la totalité des actions détenues par la société SOCIETE2.); que le 11 juin 2024 cette dernière en fut informée ; que le 14 juin 2024, lors de l’assemblée générale du Fonds, le rachat a été ratifié et qu’à la même date la société SOCIETE2.) fut informée de ladite résolution ; qu’à la date de la requête du 7 août 2024, le rachat était un fait accompli dont la société SOCIETE2.) avait parfaitement connaissance. Il s’en suit qu’en toute hypothèse, la requête en séquestre n’avait pas pour objectif de prévenir le rachat d’actions au profit du Fonds. Par ailleurs, aucun des éléments ne permet de conclure au risque d’une cession imminente ou dans un avenir proche des actions en question au profit d’une tierce entité. Au demeurant la société SOCIETE2.) reste en défaut de justifier, ni même d’expliquer, en quoi les actions litigieuses puissent être « affectées par l’action d’une tierce entité » tel qu’invoqué à la page 9 de la requête introductive. Il s’ensuit que la société SOCIETE2.) reste en défaut de justifier qu’il y aurait une urgence particulière sinon la nécessité de prendre, à l’insu de la société SOCIETE1.) et par effet de surprise, une mesure de séquestre quant aux actions en question. Au vu de ce qui précède il y a lieu de faire droit à la demande en rétractation, les conditions d’application de l’article 66 du Nouveau Code de Procédure Civile, à savoir l’urgence particulière, n’étant pas remplie en l’espèce. Au vu des éléments de la cause la demande introduite par la société SOCIETE1.) sur base de l’article 240 du NCPC est à déclarer fondée à hauteur du montant de 3.000.euros. Il y a lieu de déclarer la présente ordonnance commune à la société SOCIETE2.) ainsi qu’à PERSONNE1.).

P A R

C E S

M O T I F S

Nous Frédéric MERSCH, Vice-Président au Tribunal d'arrondissement de et à Luxembourg, siégeant comme en matière de référé, en remplacement de Madame la Présidente du Tribunal d'arrondissement de et à Luxembourg, statuant contradictoirement ; au principal renvoyons les parties à se pourvoir devant qui de droit, mais dès à présent et par provision; déclarons non fondé le moyen tiré du défaut de qualité à agir ; ordonnons la rétractation de l’ordonnance du 9 août 2024 ; partant disons que ladite ordonnance est nulle et de nul effet ; déchargeons PERSONNE1.) de sa mission de séquestre et ordonnons la radiation de sa nomination en tant séquestre du registre des actions nominatives de la société SOCIETE1.); déclarons la présente ordonnance commune à la société à responsabilité limitée SOCIETE2.) et PERSONNE1.) ; condamnons la société à responsabilité limitée SOCIETE2.) à payer à la société SOCIETE1.) une indemnité de procédure de 3.000.- euros ; condamnons la société à responsabilité limitée SOCIETE2.) aux frais de l’instance ; ordonnons l'exécution provisoire de la présente ordonnance nonobstant toutes voies de recours et sans caution.