ISSN 3002-914X · DOI 10.58079/korpus.c1c1aaae · Fascicolo Bipartito (I. Nota Dottrinale + II. Sentenza Integrale)
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GRAND-DUCHÉ DE LUXEMBOURG·Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg·N° CAL-2025-00212 (CH01)·12 novembre 2025·Rejet du pourvoi
Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, 2025-11-12, n° CAL-2025-00212 (CH01)
Giurisdizione / AutoritàCour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg (appel)
Numero di Ruolo / RiferimentoCAL-2025-00212 (CH01)
Ambito Giuridicodroit_civil
Impronta SHA-256fd505ba1578e9042…
Massima Analitica Korpus e Principi di Diritto (1)
1.Principe jurisprudentiel (Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, ECLI:LU:CSJ:2025:20251112CH01CAL202) — Application de la règle de droit en droit_civil.
PARTE I
Commento Dottrinale e Analisi Scientifica Korpus
Sillogismo Giudiziale (I.A / I.B / II.A / II.B) e Portata Pratica
DROIT CIVIL — Grand-Duché de Luxembourg — Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg — Contrôle de qualification et de motivation — rejet
Extrait certifié — Reproduction verbatim
Massima Analitica Korpus — Il résulte de la décision rendue le 12 novembre 2025 (n° CAL-2025-00212 (CH01)) par Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg (Grand-Duché de Luxembourg), statuant au visa de droit positif applicable en Grand-Duché de Luxembourg, que l'application des règles régissant le domaine « droit civil » exige une caractérisation précise des éléments de fait et de droit soumis au débat contradictoire, sous le contrôle de légalité et de motivation exercé suivant la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la procédure en cassation et la Constitution révisée du Grand-Duché (rejet).
L'essentiel en 30 secondes — Ce qu'il faut retenir
Règle directrice & sens de l'arrêt : Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg consacre une lecture rigoureuse des conditions d'application de droit positif applicable en Grand-Duché de Luxembourg (rejet), renforçant la sécurité juridique des parties en Grand-Duché de Luxembourg.
Exigence probatoire immédiate : toute prétention fondée sur ce dispositif doit désormais être étayée par des pièces circonstanciées démontrant la réunion cumulative des critères légaux dès la phase de première instance ou d'appel.
Impact sur les dossiers en cours : d'application immédiate aux instances pendantes (effet déclaratif de la jurisprudence), cet arrêt commande d'auditer la formulation unitaire des branches de cassation, la gouvernance sociétaire (LSC 1915) et les actes soumis au droit luxembourgeois (Legilux / JuPortal) afférents au domaine droit civil.
I. Faits, cadre procédural et anatomie des moyens
A. Origine du litige et prétentions des parties
Cet arrêt de la Cour d'appel luxembourgeoise du 12 novembre 2025 illustre deux questions distinctes du droit de la famille et de la procédure civile : d'une part, l'office du juge d'appel face à une demande de résidence alternée formulée pour la première fois en cause d'appel, et d'autre part les conditions de mise en œuvre de la résidence alternée au regard de l'intérêt supérieur de l'enfant. La Cour écarte l'exception d'irrecevabilité au motif que la demande, bien que nouvelle en la forme, est intrinsèquement liée à la question de la fixation de la résidence habituelle déjà débattue en première instance, et que le juge de première instance s'était lui-même prononcé sur l'opportunité d'un tel système. Sur le fond, elle confirme le rejet de la résidence alternée égalitaire, principalement en raison de la persistance d'une mésentente parentale, de la divergence des styles éducatifs, de l'
Dans l'espèce soumise à l'appréciation de Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, le différend s'est noué autour de l'application des règles régissant le domaine droit civil au sein de l'ordre juridique de Grand-Duché de Luxembourg.
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« Arrêt N°228/25 - I - DIV (aff.fam.) Arrêt civil Audience publique du douze novembre deux mille vingt-cinq »
B. Déroulement de l'instance et structure des moyens soulevés
Saisie suivant les formes et délais prescrits par le droit processuel applicable devant les juridictions de Grand-Duché de Luxembourg, Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg devait vérifier la régularité des moyens articulés ainsi que la qualification juridique exacte des faits constatés. La décision inscrite sous la référence Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg, 2025-11-12, n° CAL-2025-00212 (CH01) confronte la thèse soutenue par le demandeur au recours aux constatations opérées par les juges du fond.
II. Visa, syllogisme juridictionnel et intensité du contrôle (Sens de la décision)
A. Le problème de droit et les textes de référence mobilisés
La question déterminante posée à Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg consistait à déterminer dans quelle mesure les constatations opérées au fond et l'interprétation des textes invoqués justifiaient la solution retenue (rejet), au regard des exigences d'équilibre probatoire et de légalité matérielle. L'analyse juridique s'articule autour des dispositions suivantes :
✦ ⁂ ✦
B. Articulation du syllogisme et qualification de la nature du contrôle
Pour trancher le litige, Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg procède à une confrontation rigoureuse entre la majeure normative et la mineure factuelle :
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« Numéro CAL-2025-00212 du rôle rendu par la première chambre de la Cour d’appel, siégeant en matière civile, dans la cause Entre »
Sur le plan de la technique juridictionnelle propre à Grand-Duché de Luxembourg, la Cour met en œuvre un contrôle de légalité et de motivation exercé suivant la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la procédure en cassation et la Constitution révisée du Grand-Duché, refusant toute motivation par voie d'affirmation générale qui priverait la décision de base légale vérifiable.
III. Généalogie jurisprudentielle et cohérence systémique (Valeur de la décision)
A. Dispositif et positionnement dans la lignée jurisprudentielle
Au terme de sa démonstration, la juridiction prononce son dispositif dans les termes suivants :
Extrait certifié — Reproduction verbatim
« Ainsi fait, jugé et prononcé à l’audience publique où étaient présents : Françoise SCHANEN, premier conseiller-président, Marie-Anne MEYERS, premier conseiller, Antoine SCHAUS, conseiller, Sheila WIRTGEN, greffier. »
Sur le plan généalogique, cet arrêt s'inscrit dans une dynamique de consolidation et de précision méthodologique de la jurisprudence de Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg en Grand-Duché de Luxembourg. Sans opérer de rupture brutale avec les solutions antérieures, il affine les critères d'appréciation et délimite strictement la frontière entre l'appréciation souveraine des éléments de preuve et le contrôle normatif.
IV. Portée opérationnelle et Playbook Praticien (En demande · En défense · Contrats)
A. Stratégie contentieuse : écritures en demande et en défense
En demande (structuration du moyen) : articuler les conclusions en démontrant point par point chacun des critères exigés au visa de droit positif applicable en Grand-Duché de Luxembourg ; produire les pièces matérielles datées et éviter toute allégation générale non corroborée ;
En défense (neutralisation et distinguishing) : opposer l'absence de caractérisation cumulative des conditions légales ou opérer une distinction factuelle (distinguishing) en démontrant que les circonstances de l'espèce diffèrent du cadre tranché le 12 novembre 2025 par Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg ;
Ingénierie contractuelle et audit d'actes : mettre à jour la formulation unitaire des branches de cassation, la gouvernance sociétaire (LSC 1915) et les actes soumis au droit luxembourgeois (Legilux / JuPortal) (clauses de définition, répartition de la charge probatoire, notifications formelles) soumis au droit de Grand-Duché de Luxembourg.
B. Les « silences de la Cour » et points de vigilance procédurale
L'arrêt laisse volontairement en réserve les hypothèses marginales non soumises au débat contradictoire par les parties (principe dispositif). Les praticiens veilleront à sécuriser les délais de prescription et de forclusion applicables ainsi que l'articulation éventuelle avec les standards européens (CEDH / CJUE) dans les litiges transfrontaliers.
Sintesi Operativa e Griglia di Verifica per il Professionista
Punti di controllo immediatamente utilizzabili negli atti difensivi e pareri
Luxembourg
1. Articulation des écritures & Moyen de droit
Invoquer au dispositif des conclusions l’autorité de Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg (CAL-2025-00212 (CH01)) en distinguant strictement la règle de droit posée des éléments souverains de fait.
2. Audit contractuel & Sécurisation des actes
Vérifier les clauses, garanties et procédures internes soumises au droit LU afin d’y intégrer les critères de validité et de proportionnalité retenus par la juridiction.
3. Charge probatoire & Pièces justificatives
Constituer un bordereau de pièces établissant matériellement chaque condition exigée par les motifs décisoires avant toute signification ou dépôt au greffe.
4. Traçabilité & Production en justice
Se référer à la Minute Originelle reproduite en Partie II et à l’empreinte SHA-256 certifiée pour garantir l’exactitude verbatim des extraits produits aux débats.
PARTE II — MINUTA ORIGINALE E TESTO AUTENTICO INTEGRALE
LuxembourgArmoiries du Grand-Duché de Luxembourg (Roude Léiw) & Cour supérieure de justice
GRAND-DUCHÉ DE LUXEMBOURG
AU NOM DE SON ALTESSE ROYALE LE GRAND-DUC DE LUXEMBOURG
Cour supérieure de justice du Grand-Duché de Luxembourg
Mir wëlle bleiwe wat mir sinn · Justice.public.lu · JuPortal
Numero di Ruolo / RiferimentoCAL-2025-00212 (CH01)
Arrêt N°228/25 - I - DIV (aff.fam.)
Arrêt civil
Audience publique du douze novembre deux mille vingt-cinq
Numéro CAL-2025-00212 du rôle
rendu par la première chambre de la Cour d’appel, siégeant en matière
civile, dans la cause
Entre
PERSONNE1.), née le DATE1.) à ADRESSE1.) au Togo, demeurant à
L-ADRESSE2.),
appelante aux termes d’une requête déposée au greffe de la Cour
d’appel le 7 mars 2025,
représentée par Maître Carolyn LIBAR, avocat à la Cour, en
remplacement de Maître Nicky STOFFEL, avocat à la Cour, les deux
demeurant à Luxembourg,
et
PERSONNE2.), né le DATE2.) à ADRESSE3.) au Togo, demeurant à LADRESSE4.),
intimé aux fins de la susdite requête,
représenté par Maître Ana ALEXANDRE, avocat à la Cour, demeurant
à Esch-sur-Alzette,
en présence de:
Maître Laura GUETTI, avocat à la Cour, demeurant à Luxembourg,
représentant les intérêts de l’enfant mineur PERSONNE3.), née le
DATE3.).
LA COUR D’APPEL
Faits, rétroactes et procédure
Par requête déposée le 12 mai 2023, PERSONNE2.), ci-après
PERSONNE2.), a saisi le juge aux affaires familiales pour voir recevoir
sa demande en la forme et quant au fond, pour :
voir prononcer le divorce entre parties sur base des articles 232 et
suivants du Code civil luxembourgeois en raison de la désunion
définitive et irrémédiable du couple,
voir ordonner le partage et la liquidation de la communauté de biens
existant entre parties,
voir fixer auprès de lui le domicile légal et la résidence principale de
l’enfant commun, PERSONNE3.), née le DATE3.), ci-après
PERSONNE3.),
lui donner acte qu’il ne s’oppose pas à ce que la mère se voit
attribuer un droit de visite et d’hébergement usuel, tant en période
scolaire que pendant les vacances scolaires,
voir dire qu’il est autorisé à résider au domicile familial,
voir dire qu’il percevra les allocations familiales pour l’enfant
commun,
lui donner acte qu’il se réserve le droit de réclamer ultérieurement la
condamnation de la mère à une pension alimentaire ainsi qu’à la
moitié des frais extraordinaires pour l’enfant commun.
Par ordonnance numéro 2023TALJAF/002212 du 21 juin 2023, le
SOCIETE1.) (SOCIETE1.)) a été chargé de réaliser une enquête sociale
et Maître Laura GUETTI a été nommée pour représenter les intérêts de
l’enfant commun mineur PERSONNE3.).
Le rapport d’enquête sociale a été déposé en date du 20 septembre
2023.
Par jugement numéro 2023TALJAF/003519 du 20 octobre 2023, le juge
aux affaires familiales statuant au provisoire sur la résidence séparée et
les modalités d’exercice de la responsabilité parentale, a
dit la demande en divorce d’PERSONNE2.) sur base de l’article 232
du Code civil recevable,
2
dit la demande de PERSONNE1.) en obtention d’un deuxième délai
de réflexion non-fondée à défaut pour PERSONNE1.) d’établir la
nécessité d’un tel délai,
dit la demande en divorce d’PERSONNE2.) sur base de l’article 232
du Code civil fondée,
partant prononcé le divorce entre PERSONNE2.) et PERSONNE1.),
ordonné que le dispositif du présent jugement sera transcrit sur les
registres de l’état civil conformément aux articles 49 et 239 du Code
civil,
ordonné la liquidation et le partage la communauté de biens existant
entre les parties,
commis à cette fin Maître Léonie GRETHEN, notaire de résidence à
Esch-sur-Alzette,
dit qu’en cas d’empêchement, il sera procédé au remplacement du
notaire commis par simple ordonnance,
déclaré irrecevable la demande d’PERSONNE2.) relative au
logement conjugal,
constaté que la situation des parties est encore évolutive,
sursis à statuer au fond sur les demandes des parties en matière de
responsabilité parentale et alimentaire à l’égard de leur enfant
commun PERSONNE3.),
s’est dit incompétent ratione materiae pour connaître de la demande
d’PERSONNE2.) relative aux allocations familiales,
dit la demande de PERSONNE1.) en obtention d’une pension
alimentaire à titre personnel recevable, mais non fondée, partant en
a débouté,
dit que sauf acquiescement, le présent jugement est à faire signifier
par un huissier de justice,
fixé la continuation des débats à l’audience du 23 février 2024 à
10.00 heures, salle BC.2.24,
réservé les frais et les dépens,
ordonné l’exécution provisoire du jugement intervenu nonobstant
appel.
Par ordonnance n° 2023TALJAF/003520 du même jour, le juge aux
affaire familiales a
déclaré recevables les demandes en obtention de mesures
provisoires,
autorisé PERSONNE2.) à résider pendant l’instance en divorce
actuellement pendante entre parties séparée de son épouse
PERSONNE1.), dans leur logement actuel sis à L-ADRESSE4.),
avant tout autre progrès en cause et en attendant la prochaine
continuation des débats:
fixé la résidence habituelle de l’enfant commun PERSONNE3.),
auprès de son père, PERSONNE2.),
accordé à PERSONNE1.) un droit de visite et d’hébergement à
l’encontre de l’enfant commun PERSONNE3.) à exercer,
principalement à la convenance des parties et, à défaut d’accord,
selon les modalités suivantes:
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en période scolaire : chaque deuxième weekend du vendredi
à la sortie de l’école/maison relais jusqu’au lundi à la rentrée
de l’école/maison relais ainsi qu’un jour pendant la semaine
où PERSONNE1.) n’exerce pas son droit de visite et
d’hébergement le weekend à fixer à la convenance des
parties, et à défaut d’accord, le jeudi, de la sortie de
l’école/maison relais jusqu’au lendemain à la rentrée de
l’école/maison relais,
pendant la moitié des vacances scolaires: pendant la
première moitié des vacances de Pâques et de Noël, la
première et troisième quinzaine des vacances d’été et
pendant l’entièreté des vacances de Carnaval et de
Toussaint, les années paires et pendant la deuxième moitié
des vacances de Pâques et de Noël, la deuxième et
quatrième quinzaine des vacances d’été et l’entièreté des
vacances Pentecôte, les années impaires,
ordonné un complément d’enquête sociale dans le but de réévaluer
la situation de la mineure PERSONNE3.) à l’audience de la
continuation des débats et de fournir tout élément permettant de se
prononcer sur l’intérêt de l’enfant commun mineur dans la fixation
des modalités d’exercice de la responsabilité parentale à son égard,
le cas échéant dans une décision définitive,
commis à cette fin le SOCIETE1.),
dit que l’enquête sociale devra être déposée au greffe du tribunal
pour le 16 février 2024 au plus tard,
sursis à statuer sur les autres demandes des parties,
constaté que par application de l’article 1007-58 du Nouveau Code
de procédure civile, la présente ordonnance est d’application
immédiate,
précisé que les décisions ci-avant reprises valent au provisoire et
qu’elles ne préjudicient nullement des décisions à intervenir au fond,
réservé les frais et dépens.
Par ordonnance n°2024TALJAF/000816 du 11 mars 2024, le juge aux
affaires familiales, statuant en continuation de l’ordonnance du 20
octobre 2023, a
constaté que la prédite ordonnance a notamment autorisé
PERSONNE2.) à résider pendant l’instance en divorce actuellement
pendante entre parties séparé de son épouse PERSONNE1.), dans
leur logement actuel sis à L-ADRESSE4.),
dit irrecevable la demande de PERSONNE1.) en résidence séparée
et en déguerpissement d’PERSONNE2.) pour se heurter à l’autorité
de la chose jugée attachée à la prédite ordonnance du 20 octobre
2023,
dit recevable et fondée la demande d’PERSONNE2.) à voir
condamner PERSONNE1.) à déguerpir de l’adresse du domicile
conjugal,
ordonné à PERSONNE1.) de déguerpir de l’ancien domicile conjugal
sis à L-ADRESSE4.), endéans le mois de la notification de
l’ordonnance intervenue,
4
dit faute par elle de se faire dans le délai imparti, PERSONNE2.) est
autorisé à l’en faire expulser au besoin à l’aide de la force publique,
précisé que les mesures provisoires relatives à l’enfant commun
PERSONNE3.) fixées par l’ordonnance n° 2023TALJAF/003520 du
20 octobre 2023 sont maintenues,
ordonné l’exécution provisoire de la présente ordonnance,
fixé une continuation de débats à l’audience du 14 juin 2024 à 10.15
heures, salle BC 2.24,
réservé les frais et dépens.
Par ordonnance n°2024TALJAF/002056 du 18 juin 2024, le juge aux
affaires familiales a invité PERSONNE2.) et PERSONNE1.) à entamer
une médiation familiale en vue de résoudre leurs problèmes de
communication et, le cas échéant, leur litige relatif aux modalités de
résidence de l’enfant commun mineur et de l’exercice d’un droit de visite
et d’hébergement corrélatif du parent non résidant.
Par jugement n°2024TALJAF/004005 du 2 décembre 2024, le juge aux
affaires familiales, statuant en continuation du jugement numéro
2023TALJAF/003519 du 20 octobre 2023, a
fixé le domicile légal et la résidence habituelle de l’enfant commun
PERSONNE3.) auprès de son père, PERSONNE2.),
accordé à PERSONNE1.) un droit de visite et d’hébergement à
l’encontre de l’enfant commun PERSONNE3.) à exercer,
principalement à la convenance des parties et, à défaut d’accord,
selon les modalités suivantes :
en période scolaire :
chaque deuxième weekend du jeudi à la sortie de
l’école/maison relais jusqu’au lundi à la rentrée de l’école/maison
relais ainsi que
chaque deuxième semaine, à savoir la semaine où
PERSONNE1.) n’exerce pas son droit de visite et d’hébergement
le weekend, du jeudi à la sortie de l’école/maison relais jusqu’au
vendredi à la rentrée de l’école/maison relais.
pendant la moitié des vacances scolaires : pendant la première
moitié des vacances de Pâques et de Noël, la première et
troisième quinzaine des vacances d’été et pendant l’entièreté des
vacances de Carnaval et de Toussaint, les années paires et
pendant la deuxième moitié des vacances de Pâques et de Noël,
la deuxième et quatrième quinzaine des vacances d’été et
l’entièreté des vacances Pentecôte, les années impaires ;
précisé qu’en cas de désaccord des parties par rapport aux
vacances scolaires :
quant aux vacances d’une semaine, elles s’entendent du
vendredi à la sortie de l’école/maison relais au début des
vacances, au lundi de la rentrée scolaire à la rentrée
d’école/maison relais,
5
si le premier ou le dernier jour est un jour férié légal, les vacances
commencent le jeudi à la sortie de l’école/maison relais au début
des vacances respectivement se terminent le mardi de la rentrée
scolaire à la rentrée d’école/maison relais,
quant aux vacances de deux semaines : la première moitié des
vacances débute le vendredi/dernier jour d’école, à la sortie de
l’école/maison relais, et prend fin le samedi de la semaine
d’après à 14.00 heures, et la deuxième moitié débute le samedi
du milieu des vacances à 14.00 heures et prend fin le
lundi/premier jour de la rentrée scolaire à la rentrée
d’école/maison relais,
quant aux vacances d’été, la première quinzaine commence le
vendredi/dernier jour d’école à la sortie de l’école/maison relais,
la deuxième quinzaine commence le 1er août à 14.00 heures, la
troisième quinzaine commence le 15 août à 14.00 heures et la
quatrième quinzaine commence le 1er septembre à 14.00 heures
et se termine le lundi/premier jour de la rentrée scolaire, moment
du retour à l’école/maison relais,
celui des parents qui n’a pas eu l’enfant commun la semaine
des vacances précédant la rentrée scolaire, aura l’enfant le
weekend qui suit la rentrée scolaire,
dit non fondée la demande de PERSONNE1.) en obtention d’une
contribution à l’entretien et l’éducation de l’enfant commune
PERSONNE3.), préqualifiée,
constaté que par application de l’article 1007-58 du Nouveau Code
de procédure civile, le présent jugement est d’application immédiate,
fait masse des frais et dépens et les a mis par moitié à charge de
chacune des parties.
Par requête d’appel déposée au greffe de la Cour d’appel en date du 7
mars 2025, signifiée à PERSONNE2.) en date du 31 mars 2025,
PERSONNE1.)
a
relevé
appel
contre
le
jugement
n°2024TALJAF/004005 du 2 décembre 2024.
Aux termes de son appel, elle demande principalement, par réformation
du jugement entrepris, de fixer de manière définitive la résidence
d’PERSONNE3.) en alternance, selon un système d’une semaine et une
semaine auprès de ses deux parents, sinon de fixer de manière
provisoire et à l’essai la résidence de l’enfant PERSONNE3.) en
alternance, selon un système d’une semaine et une semaine auprès de
ses deux parents.
Elle demande encore la condamnation de la partie intimée au paiement
d’une indemnité de procédure de 1.000,- euros pour l’instance d’appel
et au paiement des frais et dépens de l’appel avec distraction au profit
de son avocat à la Cour concluant sur ses affirmations de droit.
Positions des parties
6
A l’appui de son appel, l’appelante reproche au juge de première
instance d’avoir à tort décidé de fixer la résidence habituelle de l’enfant
auprès du père et de ne pas avoir fixé de résidence en alternance au
motif qu’une résidence alternée n’aurait pas été précisément demandée
par les parties et que la mésentente entre parties ne permettrait pas la
mise en place d’un système de résidence en alternance.
PERSONNE1.) soutient qu’il ressortirait des différentes décisions
intervenues depuis le dépôt de la requête en divorce de la partie intimée
que la résidence alternée aurait toujours été un sujet et discutée avec
l’avocat de l’enfant.
Aussi, les deux parents auraient été d’accord avec une résidence
alternée à l’essai. L’avocat des enfants aurait encore conclu à la mise
en place à titre d’essai d’une résidence alternée.
Il ne faudrait pas perdre de vue que la résidence habituelle
d’PERSONNE3.) aurait seulement été fixée de manière provisoire
auprès du père en attendant le complément d’enquête sociale et afin de
lui permettre de stabiliser sa situation tant au niveau du logement qu’au
niveau professionnel.
Dès lors et contrairement aux plaidoiries de la partie intimée, l’appelante
considère que sa demande en instauration d’une résidence alternée ne
serait pas à considérer comme étant une demande nouvelle irrecevable
en appel, la question ayant été dans les débats en première instance.
L’appelante invoque à l’appui de sa demande en instauration d’une
résidence alternée égalitaire la proximité du logement loué par elle de
celui du père, son aptitude à prendre en charge l’éducation et l’entretien
de sa fille et les liens affectifs étroits existant entre elle et l’enfant.
L’avocat de l’enfant se serait également prononcé en faveur d’une
résidence alternée égalitaire et qu’eu égard à son jeune âge, l’enfant se
laisserait influencer par le père. Par ailleurs, PERSONNE2.) n’hésiterait
pas à proposer des activités à PERSONNE3.) lorsque celle-ci est en
droit de visite chez elle.
PERSONNE1.) conteste les reproches adverses sur un manque de
responsabilité, soutenant être une mère engagée et consciencieuse.
L’appelante demande dès lors à voir instaurer principalement une
résidence alternée égalitaire selon le système d’une semaine et une
semaine auprès des deux parents à titre définitif, sinon de l’instaurer de
manière provisoire et à l’essai.
PERSONNE2.) soulève en premier lieu l’irrecevabilité de la demande de
PERSONNE1.) à voir instaurer à titre définitif, sinon à titre provisoire et
à l’essai, une résidence alternée égalitaire une semaine sur deux pour
être une demande nouvelle prohibée en appel. En première instance,
aucune des parties n’aurait formulé une demande en ce sens, seul
7
l’avocat de l’enfant aurait énoncé la possibilité de la mise en place de ce
système. Il ne saurait dès lors être question d’un quelconque accord de
sa part avec la demande actuelle de l’appelante.
A titre subsidiaire et à supposer que la demande de PERSONNE1.) soit
recevable, l’intimé conclut à la confirmation de la décision entreprise par
adoption de ses motifs.
L’entente entre les parties serait très mauvaise et procéderait de modes
de vie différents. La mère manquerait d’un sens de responsabilité,
exposerait l’enfant à des situations potentiellement dangereuses comme
par exemple pour des trajets en voiture sans siège adaptée pour la
mineure et ne serait pas toujours honnête comme par exemple lors du
voyage au Togo, où, contrairement aux affirmations de l’appelante
devant le juge aux affaires familiales saisi d’une demande en
autorisation dudit voyage qu’elle séjournera avec l’enfant dans un hôtel,
elle aurait été hébergée par des membres de la famille. Par suite du
retour de vacances, PERSONNE1.) ne lui aurait pas restitué le
passeport et la carte de vaccination d’PERSONNE3.), l’obligeant à faire
intervenir son avocat et probablement à saisir à nouveau le juge aux
affaires familiales. La mère n’aurait à ce jour payé de façon spontanée
aucune contribution à l’entretien et à l’éducation d’PERSONNE3.),
chose qui ne serait pas normale.
L’intimé estime qu’il apprend à l’enfant à respecter les règles et
l’exemple donné par la mère serait de nature à compromettre ses efforts.
Il redoute aussi que la mise en place d’une résidence alternée égalitaire
aura à moyen terme des répercussions négatives sur la réussite scolaire
d’PERSONNE3.), étant donné qu’il s’occupe de son suivi scolaire.
En ces circonstances, la mise en place d’une résidence alternée
égalitaire ne serait pas dans l’intérêt supérieur de l’enfant.
Il conteste les allégations quant à une instrumentalisation de l’enfant de
sa part.
L’avocat de la mineure, Maître Laura GUETTI, confirme que lors des
plaidoiries devant le juge aux affaires familiales, aucune des parties
n’avait sollicité la mise en place d’une résidence alternée égalitaire.
Cette possibilité aurait été énoncée à son initiative, dans la mesure où
la situation de logement de la mère se serait stabilisée et où la proximité
des résidences des parents rendrait la résidence alternée égalitaire
praticable. Il serait vrai que dans un premier temps, elle se serait
prononcée en faveur d’une fixation du domicile légal et de la résidence
habituelle de l’enfant chez le père, étant donné que celui-ci aurait offert
un cadre plus stable pour un enfant. Mais, la situation de logement de la
mère s’étant clarifiée, rien ne s’opposerait, à son avis, à faire droit à la
demande actuelle de l’appelante.
Maître GUETTI explique ne plus avoir revu PERSONNE3.) depuis mai
2025 afin de ne pas l’exposer davantage au conflit parental. La parole
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de l’enfant serait à prendre en considération avec circonspection. Ainsi,
l’avocat de l’enfant considère que le discours de celui-ci est imprégné de
celui des adultes et qu’PERSONNE3.) répéterait souvent les dires du
père.
L’avocat de la mineure préconise dès lors d’instaurer une résidence
alternée égalitaire telle que demandée par l’appelante, mais à titre
provisoire et à l’essai afin de contrôler que le système fonctionne,
notamment concernant le suivi scolaire d’PERSONNE3.).
Appréciation de la Cour
L’appel relevé dans les formes et délai de la loi est recevable à cet égard.
Aux termes de l’article 592 du Nouveau Code de procédure civile, « il ne
sera formé, en cause d'appel, aucune nouvelle demande, à moins qu'il
ne s'agisse de compensation, ou que la demande nouvelle ne soit la
défense à l'action principale. Pourront aussi les parties demander des
intérêts, arrérages, loyers et autres accessoires échus depuis le
jugement de première instance, et les dommages et intérêts pour le
préjudice souffert depuis ledit jugement ».
Cette disposition qui prime celle plus générale de l’article 53 du Nouveau
Code de procédure civile, adopte une définition restrictive de ce qui est
recevable en termes de demande nouvelle en instance d’appel et la
jurisprudence précise que les exceptions au principe de l’interdiction des
demandes nouvelles sont d’interprétation stricte (T. Hoscheit, Le droit
judiciaire privé au Grand-Duché de Luxembourg, 2ème édition, n° 1124,
p. 635 et la jurisprudence y citée).
Il a néanmoins été décidé que ne constituent pas une demande nouvelle,
irrecevable en instance d'appel, les conclusions prises en appel
lorsqu'elles sont implicitement contenues dans la demande primitive, s'y
rattachent par un lien nécessaire et n'aggravent pas la condition de la
partie défenderesse et celles qui sont virtuellement comprises dans la
demande originaire dont elles ne sont que la suite ou la conséquence
(Cour 13 octobre 1954, Pas. 16, p. 210 et Cass. 10 juillet 1997, Pas. 30,
p. 242).
La méconnaissance de cette prohibition qui procède non seulement du
principe de l’immutabilité du contrat judiciaire, mais aussi du respect dû
au droit de chaque justiciable à un double degré de juridiction, est
sanctionnée par l’irrecevabilité de la demande.
Il résulte de la décision entreprise que PERSONNE1.) avait sollicité en
première instance la fixation du domicile légal et de la résidence
habituelle auprès d’elle et qu’elle avait demandé à titre subsidiaire un
droit de visite et d’hébergement élargi.
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La possibilité d’instaurer une résidence alternée égalitaire avait été
énoncée par l’avocat de l’enfant.
La demande à voir instaurer à titre définitif, sinon à titre provisoire et à
l’essai, une résidence alternée égalitaire une semaine sur l’autre est
intrinsèquement liée à celle de la fixation de la résidence habituelle de
l’enfant revendiquée par chacune des parties en première instance.
S’y ajoute que même en l’absence d’une demande en ce sens par les
parties au litige, le juge aux affaires familiales s’est prononcé sur
l’opportunité de la mise en place d’un système de résidence alternée
égalitaire en indiquant que « la mésentente entre les parents ne permet
actuellement pas de conclure qu’un tel système serait dans l’intérêt de
l’enfant » et « un tel système ne correspond ni aux désirs et souhaits
exprimés par l’enfant ni aux recommandations du SOCIETE1.) ».
La demande à voir instaurer à titre définitif, sinon à titre provisoire et à
l’essai, une résidence alternée égalitaire selon un système d’une
semaine et une semaine auprès de ses deux parents, même si elle a été
formulée pour la première fois dans la requête d’appel déposée au greffe
de la Cour le 7 mars 2025, ne saurait dès lors être considérée comme
une demande nouvelle en appel et est dès lors recevable.
Concernant le fondement de l’appel, le juge de première instance a
correctement indiqué les textes applicables.
L’article 378-1 du Code civil dispose que le juge aux affaires familiales
peut fixer la résidence des enfants communs en alternance aux
domiciles de leurs parents si les parents concordent pour formuler cette
demande et si elle n’est pas contraire à l’intérêt supérieur des enfants.
Le juge aux affaires familiales peut également décider de même à la
demande d’un des parents, s’il estime que la résidence alternée est
conforme à l’intérêt supérieur des enfants.
Dans ce cas, le juge aux affaires familiales doit néanmoins instituer une
période d’essai et évaluer au terme de celle-ci la mesure par lui retenue.
En l’espèce, les deux parents disposent des capacités parentales
requises et ils sont très attachés à leur enfant et soucieux de son bienêtre.
La Cour rappelle que le système de la résidence alternée présente
l’avantage de mettre les parents sur un strict pied d’égalité tant dans
l’intérêt de l’enfant que dans celui des parents, le critère prépondérant
devant cependant rester l’intérêt supérieur de l’enfant.
Même si chaque famille et chaque enfant constitue un cas particulier, il
existe différents critères nécessaires à la mise en place d’une résidence
alternée.
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Celle-ci n’est, tout d’abord, envisageable que si elle permet une
continuité du mode de vie de l’enfant, ce qui implique une certaine
proximité entre les deux domiciles parentaux.
En l’espèce, les domiciles des deux parents se trouvent à proximité de
l’école fréquentée par l’enfant commun mineur, de sorte que
l’environnement social et scolaire d’PERSONNE3.) pourrait être
préservé.
Le système de la résidence alternée présuppose, cependant, encore la
capacité des parents à régler les problèmes quotidiens de l’enfant de
manière consensuelle et constructive et la pratique d’un style
d’éducation similaire, et non pas diamétralement opposé, par chacun
d’eux.
Au regard des éléments soumis à l’appréciation de la Cour et des
explications fournies à l’audience, force est de relever que les
circonstances de fait tenant à l’enfant ou aux parents, qui ont fondé la
décision du juge de première instance de fixer la résidence
d’PERSONNE3.) auprès de son père, n’ont guère évolué.
En l’occurrence, il se dégage des conclusions du rapport d’enquête
sociale du 10 octobre 2024 et du rapport de l’avocat de l’enfant à
l’audience que les deux parents appliquent des styles d’éducation très
différents et qu’ils n’arrivent pas à communiquer correctement entre eux.
Une médiation entre parties a échoué.
Les reproches personnels que les parents se sont mutuellement
adressés à l’audience témoignent encore d’une mésentente persistante
entre eux qui n’est pas favorable au bon développement de leur fille
commune, ni à la mise en place d’une résidence en alternance égalitaire
concernant celle-ci.
A l’instar du juge de première instance, la Cour constate encore
qu’PERSONNE3.) n’a pas exprimé le souhait à voir instaurer une
résidence alternée égalitaire telle que demandée par l’appelante.
L’avocat de la mineure qui ne s’est plus entretenu avec celle-ci depuis
mai 2025, n’a pas rapporté que l’enfant se soit exprimé différemment
depuis la décision du 2 décembre 2024.
Dans la mesure où PERSONNE3.) est exposée à des disputes
parentales régulières, les propos qu’elle tient, tels que décrits par son
avocat, ne sont pas nécessairement la preuve d’une instrumentalisation
de l’enfant par le père, mais sont la conséquence du conflit ouvert non
résolu de ses parents.
Eu égard au besoin de stabilité d’PERSONNE3.), à l’absence de
demande exprimée par cette dernière à voir modifier le système adopté
par le jugement entrepris et à la persistance d’une animosité entre les
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parents, le jugement du 2 décembre 2024 est à confirmer en ce qu’il a
retenu que, dans la situation actuelle, un système de résidence en
alternance égalitaire d’PERSONNE3.) ne rejoint pas l’intérêt supérieur
de celle-ci.
PERSONNE1.) succombant dans son appel, elle est à condamner aux
frais et dépens de l’instance d’appel.
Eu égard à l’issue du litige, celle-ci est encore à débouter de sa demande
sur base de l’article 240 du Nouveau Code de procédure civile.
Par ces motifs,
la Cour d’appel, première chambre, siégeant en matière civile, statuant
contradictoirement,
déclare l’appel recevable, mais non fondé,
confirme le jugement n°2024TALJAF/004005 du 2 décembre 2024,
déboute PERSONNE1.) de sa demande sur base de l’article 240 du
Nouveau Code de procédure civile,
condamne PERSONNE1.) aux frais et dépens de l’instance d’appel.
Ainsi fait, jugé et prononcé à l’audience publique où étaient présents :
Françoise SCHANEN, premier conseiller-président,
Marie-Anne MEYERS, premier conseiller,
Antoine SCHAUS, conseiller,
Sheila WIRTGEN, greffier.