PENAL PENAL GENERAL · PENAL INFRACTIONS ECONOMIQUES FISCALES ET FINANCIERES · TRIBUNAL-SUPREME-ADMINISTRATIVE — Principauté de Monaco — Tribunal Suprême de Monaco — Contrôle de qualification et de motivation — rejet
Sumari Analític Korpus — Il résulte de la décision rendue le 04 octobre 2010 (n° 481219_C) par Tribunal Suprême de Monaco (Principauté de Monaco), statuant au visa de droit positif applicable en Principauté de Monaco, que l'application des règles régissant le domaine « penal penal general · penal infractions economiques fiscales et financieres · tribunal-supreme-administrative » exige une caractérisation précise des éléments de fait et de droit soumis au débat contradictoire, sous le contrôle de révision en droit (ou d’appréciation de conformité constitutionnelle au Titre III de la Constitution du 17 décembre 1962) propre aux juridictions souveraines de la Principauté (rejet).
L'essentiel en 30 secondes — Ce qu'il faut retenir
- Règle directrice & sens de l'arrêt : Tribunal Suprême de Monaco consacre une lecture rigoureuse des conditions d'application de droit positif applicable en Principauté de Monaco (rejet), renforçant la sécurité juridique des parties en Principauté de Monaco.
- Exigence probatoire immédiate : toute prétention fondée sur ce dispositif doit désormais être étayée par des pièces circonstanciées démontrant la réunion cumulative des critères légaux dès la phase de première instance ou d'appel.
- Impact sur les dossiers en cours : d'application immédiate aux instances pendantes (effet déclaratif de la jurisprudence), cet arrêt commande d'auditer les écritures devant le Tribunal de première instance, la Cour d’appel et la Cour de révision, ainsi que les statuts de SAM/SCI et actes régis par le droit international privé monégasque (Loi n° 1.448) afférents au domaine penal penal general · penal infractions economiques fiscales et financieres · tribunal-supreme-administrative.
Tribunal Suprême de Monaco, 04 octobre 2010, n° 481219_C
Décision commentée : Tribunal Suprême de Monaco, 04 octobre 2010, n° 481219_C (Lire sur source officielle)
I. Le contexte factuel et procédural
A. Les faits à l'origine du litige
L'adoption de la loi n° 1.362 du 3 août 2009 relative à la lutte contre le blanchiment des capitaux, le financement du terrorisme et la corruption s'inscrit dans une évolution législative et réglementaire engagée par la Principauté de Monaco depuis l'année 1993. À cette époque, le législateur monégasque avait adopté un premier train de mesures composé de deux textes fondamentaux datés du 7 juillet 1993 : d'une part, la loi n° 1.161 créant une infraction de blanchiment du produit d'une infraction, et d'autre part, la loi n° 1.162 relative à la participation des organismes financiers à la lutte contre le blanchiment de capitaux. Ce dernier texte faisait notamment obligation aux avocats de déclarer les opérations dont ils soupçonnaient qu'elles provenaient du trafic de stupéfiants ou de l'activité d'organisations criminelles, sous réserve d'une exception tenant aux informations acquises dans l'exercice de la défense.
Sur le plan institutionnel et réglementaire, l'Ordonnance souveraine n° 11.246 du 12 avril 1993 avait institué le Service d'information et de contrôle des circuits financiers (SICCFIN). Les conditions d'application de la loi n° 1.162 du 7 juillet 1993 avaient ensuite été précisées par deux Ordonnances souveraines distinctes : l'Ordonnance souveraine n° 11.160 du 24 janvier 1994, applicable aux organismes financiers et aux maisons de jeux, et l'Ordonnance souveraine n° 14.466 du 22 avril 2000, régissant les personnes autres que les organismes financiers, catégorie au sein de laquelle figuraient les avocats.
Toutefois, ce dispositif initial s'est heurté à la censure du juge constitutionnel. Par une décision du 6 mars 2001, le Tribunal Suprême a prononcé l'annulation de l'Ordonnance souveraine du 22 avril 2000 en tant qu'elle s'appliquait aux avocats. Le motif retenu résidait dans le fait que les dispositions de la loi du 7 juillet 1993, dont l'ordonnance portait application, méconnaissaient le principe de la légalité des délits et des peines consacré par l'article 20 de la Constitution. Le législateur s'était en effet borné à exempter de l'obligation de déclaration de certaines opérations portant sur des mouvements de capitaux les avocats ayant acquis des informations dans l'exercice de la défense, sans pour autant énumérer lesdites opérations ni déterminer les conditions dans lesquelles ces informations pouvaient être regardées comme acquises dans ce cadre. À la suite de cette annulation, la loi n° 1.162 du 7 juillet 1993 avait été modifiée.
Parallèlement à ces évolutions internes, le contexte international de la Principauté s'est transformé avec l'adhésion de Monaco au Conseil de l'Europe et son accession au statut de membre permanent du Comité Moneyval. Afin de se conformer aux recommandations du Groupe d'action financière (GAFI), les autorités monégasques ont entrepris une refonte globale du dispositif législatif de lutte contre le blanchiment d'argent, le financement du terrorisme et la corruption. Ce processus a abouti au vote de la loi n° 1.362 du 3 août 2009, laquelle a abrogé la loi n° 1.162 du 7 juillet 1993 ainsi que ses textes d'application.
Cette nouvelle loi soumet les avocats-défenseurs, avocats et avocats stagiaires à diverses obligations de vigilance, d'organisation interne, de déclaration de soupçon et de contrôle, notamment par l'intermédiaire du Procureur Général et du SICCFIN, tout en assortissant la méconnaissance de ces règles de sanctions pénales aux articles 40 et 41. Estimant que ce nouveau cadre législatif portait atteinte aux principes gouvernant leur profession ainsi qu'aux garanties fondamentales, l'Ordre des Avocats Défenseurs et Avocats près la Cour d'appel a décidé de contester la validité de la loi nouvellement promulguée.
B. Le parcours procédural et les prétentions des parties
Par une requête enregistrée au greffe le 1er octobre 2009, l'Ordre des Avocats Défenseurs et Avocats près la Cour d'appel a saisi le Tribunal Suprême d'un recours tendant à l'annulation de la loi n° 1.362 du 3 août 2009. Le Ministre d'État a déposé une contre-requête le 7 décembre 2009 concluant au rejet du recours. Le 7 janvier 2010, des conclusions de constitution pour Maître Franck Michel, en qualité de nouveau bâtonnier remplaçant Maître Rémy Brugnetti, ainsi qu'un mémoire en réplique ont été enregistrés pour l'Ordre requérant. La procédure écrite s'est close par le dépôt d'une duplique du Ministre d'État le 12 février 2010.
Après la désignation de Madame Magali Ingall-Montagnier, Membre Suppléant, en qualité de rapporteur (par une ordonnance du Président du Tribunal Suprême mentionnée dans les visas comme datée du 17 novembre 2010, suivie d'une ordonnance de renvoi du 22 juillet 2010 fixant l'affaire), l'audience publique s'est tenue le 21 septembre 2010 devant le Tribunal Suprême siégeant et délibérant en assemblée plénière.
L'argumentation de l'Ordre requérant s'articulait autour de deux moyens principaux tirés, d'une part, de l'inconstitutionnalité de la loi et, d'autre part, de son inconventionnalité.
En premier lieu, sur le terrain constitutionnel, l'Ordre soutenait que la loi violait le secret professionnel des avocats, qu'il convenait de considérer comme garanti par les articles 19 et 22 du Titre III de la Constitution, ainsi que le principe de légalité des délits et des peines consacré par l'article 20. Pour établir la valeur constitutionnelle du secret professionnel, le requérant invitait le Tribunal Suprême à exercer un contrôle étendu, à l'image de ses décisions des 20 juin 1989 et 1er février 1994 (relatives à l'Association des propriétaires de la Principauté de Monaco) où avaient été dégagés les exigences liées aux caractères géographiques particuliers du territoire et le principe d'égalité devant les charges publiques, qualifié de création prétorienne par le doyen Vedel. En interprétant le Titre III à la lumière de la Convention européenne des droits de l'homme (CEDH) et de la jurisprudence européenne et comparée (arrêt de la Cour de justice des Communautés européennes du 26 juin 2007, arrêt de la Cour constitutionnelle belge du 23 janvier 2008, décision du Conseil d'État français du 10 avril 2008 rendus à propos de la directive 2001/97/CE), le Tribunal devait déduire de l'article 19 un droit d'accès effectif au juge impliquant l'assistance d'un avocat soumis au secret, et de l'article 22 (identique à l'article 8 de la CEDH) la protection du secret professionnel au titre du respect de la vie privée et du secret des correspondances. Partant de ce postulat, quatre séries de dispositions étaient critiquées :
- les articles 3 à 13, faute de préciser que les obligations de vigilance ne s'appliquent pas aux activités rattachées à une procédure juridictionnelle ou à une consultation juridique, exposant les avocats à un contrôle du Procureur Général (article 32) et à des sanctions pénales imprécises (article 41) ;
- l'article 23, en ce qu'il impose une transmission directe des déclarations de soupçon au Procureur Général, autorité de poursuite, au lieu d'instaurer le filtre du bâtonnier de l'Ordre (organe d'autorégulation), privant au surplus l'avocat du dispositif de sécurité et d'anonymat prévu à l'article 16 ;
- l'article 27, qui autorise le SICCFIN à se faire communiquer directement tous renseignements par les avocats, sans délimiter la nature des informations pour exclure celles couvertes par le secret, et sans filtre ordinal ;
- l'article 32, qui confie le contrôle du respect des obligations au Procureur Général sans garanties pour le secret professionnel.
Sur le terrain de l'article 20 de la Constitution (légalité des délits et des peines), l'Ordre invoquait la jurisprudence exigeant des définitions claires et précises pour exclure l'arbitraire (TS, 8 juillet 1981, Union des syndicats de Monaco ; 6 mars 2001, Ordre des avocats défenseurs et avocats près la cour d'appel de Monaco). Il reprochait à l'article 40 d'ériger en délit tout refus de se soumettre au contrôle du Procureur Général prévu à l'article 32, même lorsque celui-ci tenterait d'obtenir des documents relevant de la défense ou du conseil, sans que la loi ou une Ordonnance souveraine ne précise les modalités de ce contrôle. De même, l'article 41 était critiqué pour punir la contravention aux articles 18 à 24 par « méconnaissance des obligations professionnelles de diligence », notion jugée indéterminée.
En second lieu, sur le terrain conventionnel, l'Ordre soutenait que la loi méconnaissait, pour les mêmes motifs, les articles 6, 7 et 8 de la CEDH. Tout en reconnaissant que la Déclaration accompagnant la ratification de la Convention lui confère une valeur infra-constitutionnelle et supra-législative, le requérant demandait au Tribunal d'intégrer la CEDH dans les normes de référence du contrôle de constitutionnalité. Il invoquait un souci d'efficacité pour éviter des violations répétées avant tout recours administratif, le principe de subsidiarité, la conformité préalable de la Constitution à la Convention, ainsi que le contrôle exercé par la Cour de Strasbourg sur les normes constitutionnelles nationales (CEDH, 29 octobre 1992, Rekvényi c/ Hongrie ; 8 juillet 2008, Von Hannover c/ Allemagne).
En défense, le Ministre d'État concluait au rejet de l'ensemble de ces prétentions. Sur la constitutionnalité, il faisait valoir à titre principal que le secret professionnel des avocats ne figure pas parmi les droits et libertés du Titre III. Rappelant la retenue du juge constitutionnel, qui ne crée jamais de droits ex nihilo mais se borne à adapter des règles existantes (l'égalité devant les charges publiques n'étant que le déploiement de l'article 17, et le caractère géographique une simple contrainte de fait), il citait la décision Romiti veuve Bellone du 16 janvier 2006 ayant refusé de consacrer la liberté contractuelle ou l'objectif d'intelligibilité et d'accessibilité de la loi. Selon lui, l'article 19 n'est qu'une garantie procédurale pénale assurant d'être jugé par des juges institués par la loi, et l'article 22 est d'interprétation stricte. À titre subsidiaire, le Ministre d'État soutenait que l'économie de la loi préserve intégralement le secret de la défense et du conseil juridique : le champ d'application est strictement cantonné aux transactions financières, immobilières ou commerciales énumérées à l'article 2 chiffre 4 ; l'article 23 sanctuarise la défense et le conseil ; les obligations de vigilance des chapitres II et III n'impliquent aucune externalisation, sauf le cas de l'article 4 qui renvoie au filtre protecteur de l'article 23 ; le Procureur Général présente un statut spécifique, indépendant de l'exécutif et soumis au contrôle des juridictions de jugement ; et l'article 27 ne saurait permettre au SICCFIN d'accéder à des informations protégées. En ce qui concerne les articles 40 et 41, les infractions sont définies avec une précision suffisante. Le Ministre d'État suggérait enfin que le Tribunal Suprême pouvait, s'il l'estimait nécessaire, émettre des réserves d'interprétation sur les articles 23, 27, 40 et 41. Sur l'inconventionnalité, le Ministre d'État opposait l'incompétence absolue du juge constitutionnel au regard de l'article 90-A-2° de la Constitution, rappelant la jurisprudence constante refusant d'intégrer les traités internationaux dans le bloc de constitutionnalité (TS, 6 novembre 2001, Association des locataires de Monaco pour le Pacte de 1966 ; TS, 16 janvier 2006, R. veuve B. pour la CEDH).
II. La question de droit et la solution de la juridiction
A. Le problème juridique posé
L'assemblée plénière du Tribunal Suprême était confrontée à une double problématique juridique touchant à la fois à l'office du juge constitutionnel monégasque et à la substance de la répression pénale en matière financière :
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D'une part, sur le plan de la compétence et des normes de référence du contrôle de constitutionnalité des lois exercé en vertu de l'article 90-A-2° de la Constitution, le Tribunal Suprême peut-il contrôler la conformité d'une loi aux stipulations de la Convention européenne de sauvegarde des droits de l'homme et des libertés fondamentales (articles 6, 7 et 8) ou ériger le secret professionnel de l'avocat, par voie d'interprétation des articles 19 et 22 de la Constitution, au rang des droits et libertés fondamentaux consacrés par le Titre III ?
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D'autre part, sur le fond du droit constitutionnel pénal, les articles 40 et 41 de la loi n° 1.362 du 3 août 2009 méconnaissent-ils le principe de la légalité des délits et des peines garanti par l'article 20 de la Constitution, en réprimant respectivement l'obstacle au contrôle exercé par le Procureur Général (article 32) sans que la loi ne précise les modalités dudit contrôle, et la contravention aux obligations de déclaration de soupçon (articles 18 à 24) par référence à la notion de « méconnaissance des obligations professionnelles de diligence » ?
B. Le raisonnement et la motivation de la cour
Le Tribunal Suprême structure sa décision en inversant l'ordre de présentation des moyens de la requête : il examine en premier lieu le moyen tiré de la violation de l'article 20 de la Constitution, seul moyen relevant pleinement de sa compétence au fond, avant de rejeter en bloc, sur le terrain de sa compétence, l'ensemble des autres moyens.
1. L'examen au fond de la conformité des articles 40 et 41 au principe de légalité des délits et des peines (article 20 de la Constitution)
Le Tribunal rappelle tout d'abord la teneur du premier alinéa de l'article 20 de la Constitution : « Nulle peine ne peut être établie ni appliquée qu'en vertu de la loi », pour en déduire l'exigence constitutionnelle selon laquelle le législateur doit définir les peines en termes suffisamment précis pour exclure l'arbitraire.
S'agissant de l'article 40 de la loi attaquée, qui punit d'un emprisonnement d'un à six mois et de l'amende prévue au chiffre 2 de l'article 26 du Code pénal (ou de l'une de ces deux peines) quiconque met ou tente de mettre obstacle au contrôle exercé par le Procureur Général (assisté le cas échéant d'agents du SICCFIN) en vertu de l'article 32, le juge constitutionnel procède à une lecture combinée et systémique de l'ensemble du dispositif législatif pour vérifier si le périmètre de l'infraction est suffisamment délimité malgré l'absence de règles procédurales détaillant les modalités du contrôle.
Ce raisonnement s'articule en quatre étapes :
- Premièrement, le Tribunal relève que l'article 2 chiffre 4 de la loi n° 1.362 circonscrit strictement l'assujettissement des avocats-défenseurs, avocats et avocats stagiaires à deux seules hypothèses d'intervention : lorsqu'ils assistent leurs clients dans la préparation ou la réalisation de transactions spécifiques (achat ou vente d'immeubles ou d'entreprises commerciales, organisation d'apports pour les sociétés, constitution, gestion ou direction de fiducies, sociétés ou structures similaires) ou lorsqu'ils agissent directement au nom et pour le compte de leurs clients dans toute transaction financière ou immobilière.
- Deuxièmement, il constate que l'article 23 instaure une exonération expresse de l'obligation d'informer immédiatement le Procureur Général des faits soupçonnés d'être liés au blanchiment, au terrorisme ou à la corruption, dès lors que les informations ont été reçues du client ou obtenues à son sujet lors d'une consultation juridique, de l'évaluation de sa situation juridique, dans l'exercice de la mission de défense ou de représentation en justice, ou à l'occasion de conseils sur la manière d'engager, de conduire ou d'éviter une action, que ces informations soient antérieures, concomitantes ou postérieures à une telle procédure.
- Troisièmement, le Tribunal observe qu'en vertu de l'article 4, dans le cadre des obligations de vigilance, les avocats apprécient s'il y a lieu d'informer le SICCFIN conformément aux dispositions du Chapitre VI, lequel inclut l'article 23 prévoyant à la fois le filtre du Procureur Général et les exonérations protectrices du secret professionnel.
- Quatrièmement, tirant la synthèse de cette architecture textuelle, le Tribunal Suprême affirme que les informations connues de l'avocat lors de l'exercice des « activités essentielles de sa profession » — même lorsqu'elles portent sur les matières visées à l'article 2 chiffre 4 — à savoir l'évaluation de la situation juridique, la défense ou la représentation en justice et le conseil juridique (même hors procédure judiciaire), demeurent couvertes par le secret professionnel et « ne peuvent pas être portées à la connaissance des autorités ». Ce n'est qu'en dehors de ces missions spécifiques de défense, représentation et conseil, dans les seules matières de l'article 2 chiffre 4, que l'avocat est soumis aux obligations de la loi.
Dès lors, le Tribunal conclut que le législateur a défini avec précision les informations couvertes par le secret professionnel. Pour ces informations, qui ne peuvent être communiquées aux autorités, un refus de coopération et de communication opposé par l'avocat « ne saurait être considéré comme un obstacle au contrôle, pénalement répréhensible ». Par conséquent, l'absence de précision quant aux modalités pratiques du contrôle ne méconnaît pas le principe de légalité des délits et des peines.
S'agissant de l'article 41 de la loi attaquée, qui punit de l'amende prévue au chiffre 3 de l'article 26 du Code pénal quiconque contrevient aux articles 18 à 24 (Chapitre VI relatif à la déclaration de soupçon) par « méconnaissance des obligations professionnelles de diligence mises à sa charge par la présente loi », la réponse du Tribunal est directe. Il constate que pour les avocats, ces obligations professionnelles de diligence sont précisément définies à l'article 23 dudit Chapitre VI. Le législateur ayant ainsi défini l'infraction en termes suffisamment clairs et précis pour exclure l'arbitraire, le grief tiré de la violation de l'article 20 est écarté.
2. Le rejet des autres moyens sur le fondement de la délimitation stricte de la compétence constitutionnelle (article 90-A-2° de la Constitution)
Abordant l'ensemble des autres moyens de la requête (relatifs à la violation directe du secret professionnel par les articles 3 à 13, 23, 27 et 32, ainsi qu'à la violation de la CEDH), le Tribunal Suprême oppose une fin de non-recevoir radicale tirée des limites de sa compétence d'attribution.
Se fondant sur l'article 90-A-2° de la Constitution, le Tribunal rappelle qu'il n'est compétent pour statuer sur les recours en annulation en matière constitutionnelle que s'ils ont pour objet une atteinte aux libertés et droits consacrés par le Titre III de la Constitution. Il en tire une double conséquence juridique :
- d'une part,