Sentència
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA
Sala Civil
TSJC-189/10
SENTÈNCIA
En nom del Poble Andorrà.-
A la vila d'Andorra la Vella, el 20 de desembre de 2011.
Reunida la Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra, sota la presidència del M I. Sr. Jean Louis Vuillemin, i els magistrats M.I. Sr. Joan Manel Abril Campoy i M.I. Sra. Eulàlia Amat Llari, ha adoptat la resolució següent:
ANTECEDENTS DE FET
I.- En data 19 de març del 2009 la representació processal de la Sra. Gálvez va formular demanda de divorci contra el Sr. Montenegro sol·licitant que es declarés la dissolució per divorci del matrimoni contret pels litigants, confiant a la seva mandant la custòdia dels fills nascuts del mateix, Esparza i Carranza, establint uns contactes paterno-filials que descrivia, fixant una pensió d'aliments a favor dels nens i a càrrec del seu pare de 632 euros mensuals, més el 50% de les despeses extraordinàries dels mateixos, declarant que no hi havia lloc a establir cap pensió compensatòria i imposant a l'adversa les costes judicials de la seva mandant si s'oposava a les seves justes pretensions.
II.- La representació processal del Sr. Montenegro va contestar a la demanda formulada contra el seu mandant en data 2 d'abril del 2009, acceptant que es declarés la dissolució del matrimoni per divorci, que la pàtria potestat dels fills fos compartida pels dos progenitors i la seva guarda i custòdia fos atribuïda a la seva mare, però considerant que el règim de visites que proposava la Sra. Gálvez era insuficient i demanant que fos substituït per un més ampli que descrivia. Pel que respecta a la pensió d'aliments a favor dels nens i a càrrec del seu mandant, entenia correcta la pensió de 632 euros mensuals que sol·licitava l'adversa, més un 50% d'aquelles despeses extraordinàries sobre les que hi hagués un pacte exprés i escrit dels consorts, fent-se càrrec de les mateixes, en cas contrari, el progenitor que les sol·licités, i, en relació a les de farmàcia i vestuari, entenia que sols eren extraordinàries aquelles urgents o imprevistes.
III.- La Sentència dictada per l'Hble. Tribunal Unipersonal, Secció Civil, en data 27 de maig del 2010 va decidir:
Estimar substancialment la demanda de divorci promoguda en data 19 de març del 2009 per la Sra. Gálvez a l'atenció del Sr. Montenegro, declarar dissolt per divorci el matrimoni canònic celebrat a X el dia 6 de juliol del 1996, així com la dissolució del règim econòmic matrimonial, A l'ensems escau declarar que:
la pàtria potestat és compartida entre els progenitors respecte els fills Esparza i Carranza
l'atribució de la guarda i custòdia dels fills menors correspon a la mare el règim de visites del pare serà, amb caràcter de mínim el següent:
caps de setmana alterns, de divendres a la sortida de l'escola i/o activitats escolars i fins el dilluns en què el Sr. Montenegro acompanyarà els fills al col·legi. Els caps de setmana precedits o seguits d'un dia escolar festiu, formaran un tot que gaudirà el progenitor al que de forma natural li correspongués el cap de setmana en qüestió. Si el festiu comença un divendres, el Sr. Montenegro recollirà els nens al domicili matern el dijous anterior a les 20h. Si es tracta d'un dilluns, el Sr. Montenegro durà els fills a l'escola l'endemà.
la meitat de les vacances escolars per regla general, corresponent-li la primera setmana els anys senars i la segona els parells.
S'entén que la primera meitat del període de Nadal comença el primer dia de descans a les 10h i acaba el dia 30 de desembre a les 20h. La segona meitat fineix el dia anterior a la tornada al col·legi a les 20h.
Les vacances d'estiu comencen el segon dia de descans escolar a les 10h i acaben el dia anterior a la tornada del col·legi a les 20h. Els menors romandran amb el pare la primera quinzena de juliol i agost, més els 4 primers dies naturals de setembre els anys senars i la segona quinzena de juliol i agost els anys parells.
la resta de vacances (Tots Sants, Carnaval, Pasqua i Pentecostes) es repartiran entre ambdós progenitors per períodes sencers i successivament. A defecte d'entesa les properes vacances de Tots Sants del 2010 correspondran a la Sra. Gálvez.
Diades del Pare i de la Mare, aniversaris i onomàstiques dels progenitors: mitja jornada en favor del progenitor corresponent, un àpat inclòs.
Aniversaris dels menors: mitja jornada, un àpat inclòs.
Que en tot aquest règim de visites, per norma general i a defecte d'horari específic, el Sr. Montenegro recollirà els nens al domicili matern a les 10h i els hi retornarà a les 20h.
En cas d'impediment, els progenitors poden delegar en terceres persones (familiars, mainadera etc.) el lliurament o la recollida dels menors, indicant el lloc i l'hora corresponent.
Pel que fa als viatges que cadascun dels progenitors tinguin la intenció de fer amb els seus fills, ho hauran de comunicar expressament a l'altre, de forma que en tot moment el progenitor que no tingui els fills en la seva companyia pugi saber on es troben així com tenir un telèfon de contacte per parlar regularment amb ells.
Independentment del present règim de visites, el progenitor que no tingui els menors en la seva companyia, se li facilitarà el contacte amb els mateixos mitjançant via telefònica o internet.
El règim de visites podrà ser exercit puntualment per la família del Sr. Montenegro o la seva parella de fet, però sota la responsabilitat d'aquest.
El Sr. Montenegro haurà de satisfer a la bestreta una pensió d'aliments pels fills per un import de 1.000 euros/mes mitjançant transferència al compte bancari de la Sra. Gálvez dins dels cinc primers dies naturals de cada mes. La pensió quedarà revisada automàticament cada mes de gener de cada any en funció de la variació que hagi experimentat l'IPC. Les despeses extraordinàries es satisfaran per meitats.
No hi ha lloc a fixar pensió compensatòria ni a efectuar especial pronunciament sobre les costes judicials.
IV.- Contra l'esmentada resolució formula recurs d'apel·lació la representació processal del Sr. Montenegro i, en virtut dels arguments que recull en les seves conclusions, demana la seva revocació parcial en el sentit de fixar un règim de visites en període lectiu consistent en dos dies entre setmana, de dilluns a divendres des de la sortida de l'escola fins les 20 hores i caps de setmana alterns des del divendres a la sortida de l'escola fins diumenge a les 21 hores i l'ampliació del cap de setmana en el cas que coincidís amb un divendres o dilluns festiu, així com l'establiment d'una pensió d'aliments a favor dels fills i a càrrec del seu mandant de 632 euros mensuals.
Ha actuat com a magistrat ponent la M.I. Sra. Eulàlia Amat Llari.
FONAMENTS DE DRET
I.- La Sentència objecte del present recurs constata que, acord amb les respostes del Sr. Montenegro en la seva confessió en judici (foli 258 en relació al 156), el règim de visites del citat senyor als seus fills durant el període lectiu que es seguia fins aquell moment era de caps de setmana alterns, però, atès l'informe elaborat per la psicòloga Sra. Tamarit el 18 de juliol del 2008, que conclou que el menor Esparza, que té 10 anys, a diferència del seu germà Carranza, que en té 7, presenta dificultat per adaptar-se als canvis, raó per la què considera recomanable facilitar-li una transició gradual, decideix no donar lloc a l'ampliació de les visites a dos dies entre setmana que proposava el Sr. Montenegro al contestar la demanda formulada contra ell.
En contra d'aquesta decisió, el Sr. Montenegro argumenta en el seu recurs que aquesta dificultat per adaptar-se als canvis d'en Esparza portava a l'esmentada psicòloga a desestimar la possibilitat d'establir una custòdia compartida dels dos progenitors envers els nens, però no es referia a la d'ampliar el règim de visites establert que ell demanava i que l'Hble. Batlle no havia tingut en compte els interessos d'en Carranza, que no presentava els problemes que afectaven al seu germà, de tal manera que entén que és procedent estimar la seva petició de que pugui tenir els seus fills en la seva companyia dos dies entre setmana de dilluns a divendres des de la sortida de l'escola fins a les 20 hores.
II.- No obstant, si de les proves aportades a la instància ja es deduïa que augmentar els dies en els què el Sr. Montenegro podia tenir als seus fills en la seva companyia no era conforme a l'interès dels menors, l'informe realitzat en aquesta alçada per la psicòloga del Servei de Medecina Legal i Forense del Principat, Sra. Briones atenent a la petició del mateix Sr. Montenegro, esvaeix tot dubte que pogués existir sobre la conveniència d'estimar les seves pretensions.
En efecte, de l'informe realitzat en data 18 d'agost del 2011 per la Sra. Briones es dedueixen les difícils relacions entre els nens, especialment en Esparza, i el seu pare, posant de relleu que els menors entenen com molt negativa l'actuació d'aquest envers ells, de tal manera que la Sra. Briones conclou que "la situació real entre el Sr. Montenegro i els seus fills menors Esparza i Carranza no es favorable pel desenvolupament psicoafectiu d'aquests. La percepció que té el Sr. Montenegro sobre el benestar emocional dels seus fills quan estan amb ell dista molt dels sentiments i dels pensaments que expressen els menors" i que "El pare dels menors interpreta que els seus fills volen estar amb ell però actualment l'Carranza i l'Esparza no desitgen aquest vincle afectiu, no anhelen la seva presència", ja que els menors relaten episodis de violència verbal i fins i tot física per part del seu pare, manifestacions de menyspreu i actuacions desconsiderades en relació a ells. D'altra banda, el citat informe concorda amb el que va elaborar la Dra. Almansa en data 17 de setembre del 2010 i que aporta la Sra. Gálvez en aquesta alçada i en el què es recullen manifestacions dels nens en el mateix sentit.
Per aquestes raons, considerem, per un cantó, que no és procedent estimar la petició que Sr. Montenegro expressa en el seu recurs de que s'augmentin els contactes paterno- filials per sobre del què decideix la resolució d'instància, ja que l'actitud del recurrent en relació als seus fills no és la procedent per assegurar el seu benestar físic i psicològic i augmentar els contactes entre els nens i el seu pare suposa un entrebanc, més que no pas un al·licient, per fer més estretes les relacions entre ells.
Per un altre, atesos els episodis de violència i tensió viscuts per en Esparza i l'Carranza degut a l'actitud del seu pare i que aquests relaten a la psicòloga Sra. Briones i tenint en compte igualment l'informe de Mgfc. Ministeri Fiscal i la facultat que atorga als Tribunals l'article 54.2 LQM, considerem procedent limitar temporalment el règim acordat per la resolució d'instància, però no suspendre'l, ja que entenem que, malgrat tot, la relació entre els nens i el seu progenitor s'ha de mantenir en benefici dels menors, sempre que es prenguin les cauteles precises, ja que, si el Sr. Montenegro modifica la seva actuació envers els nens, aquests poden trobar en ell el referent patern que també els hi és precís. Per aquest motiu, aquesta Sala estima idoni reduir aquests contactes durant el termini d'un any als diumenges alterns des de les 9 del mati en que el Sr. Montenegro recollirà els nens a casa de la seva mare fins a les 20 hores en què els retornarà al domicili matern. Transcorregut aquest termini es podrà procedir a la modificació progressiva d'aquest règim fins a retornar al fixat per la resolució d'instància, sempre que el Sr. Montenegro aporti un informe psicològic dels menors realitzat pel Servei de Medecina Legal del Principat i sempre que l'Hble. Batlle consideri, en vista del mateix, que s'ha restablert una relació de confiança entre el Sr. Montenegro i els seus fills i aquest ha canviat la seva actitud en front d'ells.
III.- Pel que fa a la pensió d'aliments a favor del seu fill que la Sentència d'instància fixa en 1.000 euros mensuals, afirma el recurrent que l'import de 632 euros mensuals va ser les que les parts van acceptar voluntàriament i de mutu acord, de tal manera que s'ha de respectar aquest acord en quan amb aquesta aportació els interessos dels menors resten suficientment protegits.
No obstant, tampoc aquesta petició es pot estimar. En primer lloc, en data u de març del 2006 els esposos van acordar que el Sr. Montenegro abonaria la suma de 1.000 euros en concepte d'aliments en favor dels seus fills, de tal manera que si l'any 2006 valorava en aquesta suma les necessitats dels nens és evident que avui dia el seu import seria superior. D'altra banda, encara que posteriorment els progenitors acordessin reduir aquesta suma, aquesta decisió, fins i tot si hagués estat adoptada lliurement i conscientment per ells, no vincula als Tribunals, ja que en aquesta matèria no juga amb igual intensitat que en altres litigis el principi de congruència, de tal manera que poden fixar la pensió que estimin procedent en concepte d'aliments en favor dels menors per tal d'assegurar el seu correcte desenvolupament físic i psicològic d'acord amb les possibilitats econòmiques reals dels seus pares.
El recurrent afirma que l'import de mil euros es va disminuir quan de la seva relació amb una nova companya va nàixer una filla, però, acord amb el document que recull els seus punts de vellesa, el salari del Sr. Montenegro és de uns 3.465 euros mensuals (foli 269), de tal manera que cal entendre que, malgrat aboni la suma que se li reclama en favor dels seus fills, pot atendre les necessitats de la seva filla i les seves pròpies al mateix nivell que les d'aquells, tenint en compte que la mare de la nena també ha de col·laborar a la seva manutenció. D'altra banda, la Sra. Gálvez té un sou molt inferior al d'ell, al voltant de 1.840 euros (foli 265), raó per la qual no pot col·laborar en la mateixa mesura a atendre els aliments dels seus fills i l'import de set-cents euros mensuals per cada un dels nens, que resultaria de l'aportació dels dos progenitors, no es pot considerar excessiu per atendre les seves necessitats, sempre tenint en compte les possibilitats econòmiques dels seus pares que han de mirar d'atendre al benestar dels menors amb el mateix nivell que ho farien si hagués perdurat la convivència.
IV.- Atesa la naturalesa del procediment no es fa expressa imposició de les seves costes en virtut de la facultat que atorga als Tribunals el capítol X de la Novel·la 82.
Vistos la legislació vigent i els Usos i Costums aplicables al present cas,
Decisio
La Sala Civil del M.I. Tribunal Superior de Justícia d'Andorra,
DECIDEIX
DESESTIMAR el recurs d'apel·lació interposat per la representació processal del Sr. Montenegro contra la Sentència dictada per l'Hble. Tribunal Unipersonal, Secció Civil, que CONFIRMEM íntegrament, sense fer especial pronunciament sobre les costes d'aquesta alçada. No obstant, ateses les proves aportades a aquesta alçada, deixem temporalment en suspens el règim de visites que en ella s'acorda durant el termini d'un any, durant el qual el Sr. Montenegro podrà tenir els seus fills en la seva companyia els diumenges de les 9 hores del matí, en que el Sr. Montenegro recollirà els nens a casa de la seva mare, fins les 20 hores en què els retornarà al domicili matern. Transcorregut aquest termini es podrà procedir a la modificació progressiva d'aquest règim fins a retornar al fixat per la resolució d'instància, sempre que el Sr. Montenegro aporti un informe psicològic dels menors realitzat pel Servei de Medecina Legal del Principat i sempre que l'Hble. Batlle consideri, en vista del mateix, que s'ha restablert una relació de confiança entre el Sr. Montenegro i els seus fills i aquest ha canviat la seva actitud en front d'ells.
Així per aquesta nostra resolució, de la qual en serà tramés testimoni a l'Hble. President de la Batllia, per al seu coneixement i als efectes escaients, definitivament jutjant, ho pronunciem, manem i signem.
Subir
Diccionario RAE