• §Décision · AD86%STCOR ANDORRA, a 05 de setembre del 2018 - ROJ: STCOR 99/2018
• §Décision · AD86%STCOR ANDORRA, a 25 de juliol del 2018 - ROJ: STCOR 100/2018
• §Décision · AD86%STCOR ANDORRA, a 24 d'abril del 2018 - ROJ: STCOR 103/2018
• §Décision · AD86%STCOR ANDORRA, a 31 de juliol del 2018 - ROJ: STCOR 86/2018
• §Décision · AD86%STCOR ANDORRA, a 31 de juliol del 2018 - ROJ: STCOR 94/2018

STSJAD 314/2018 (ECLI:AD:TSJADAD:2018:314)

Note préliminaire : la référence canonique fournie dans les métadonnées (« Juridiction andorrane, — ») étant incomplète, la référence retenue est celle figurant dans le texte intégral (ROJ et ECLI).

Faits et procédure

Par une résolution n° 238542/2018 du 4 juillet 2018, prise dans le cadre de la procédure de demande d'information fiscale n° 0131-2018 ESP, le Gouvernement d'Andorre a accédé à une demande formée par les autorités espagnoles. Cette demande, reçue le 15 mars 2018 par le Secrétariat d'État aux affaires financières internationales, portait sur les exercices 2012 à 2015 inclus et visait une société andorrane, désignée dans la décision par le sigle XXX, SA. Elle tendait notamment à obtenir l'identification des personnes physiques titulaires réelles des participations, des associés, administrateurs et mandataires, la description de l'activité, les déclarations fiscales et les livres comptables, l'identification des clients et fournisseurs, ainsi que les relevés de comptes bancaires.

Le requérant, M. Villegas, a saisi le Tribunal de batlles, qui a rejeté son recours par jugement du 3 septembre 2018 (sentence 64-2018). Il a interjeté appel. Il soutenait, en substance, que :

1. la demande était improcédente, la société visée étant andorrane et sans incidence fiscale au regard de la vérification espagnole ;
2. les indices invoqués par les autorités espagnoles (utilisation gratuite d'un immeuble, mandat de représentation, procuration sur un compte bancaire) étaient insuffisants ;
3. l'information demandée n'était pas « vraisemblablement pertinente » (previsiblement rellevant) mais, tout au plus, de pertinence « douteuse », au sens de l'article 21 de la Convention.

Le Gouvernement d'Andorre a conclu au rejet de l'appel. Il a fait valoir que l'appréciation de la régularité de la demande et de la suffisance des indices relevait, le cas échéant, des autorités espagnoles, et qu'il était possible de solliciter des informations concernant une personne autre que celle faisant l'objet du contrôle fiscal.

Question de droit

La Cour devait répondre à deux questions. La première est de savoir si une demande d'échange d'informations fiscales sur demande, formulée par un État, peut porter sur une société andorrane dont la situation fiscale n'est pas directement examinée dans l'État requérant. La seconde est de savoir si l'information demandée satisfait au critère de la « vraisemblable pertinence » fixé par la Convention de l'OCDE et par la loi andorrane du 25 mai 2017 (LIF), en particulier lorsqu'elle est sollicitée pour vérifier une hypothèse de titularité réelle des participations.

Solution et dispositif

Le Tribunal rejette l'appel dans son intégralité. Il retient que la demande est fondée au regard de la Convention, de la LIF et des commentaires de l'OCDE, et que la finalité de vérification d'une hypothèse est légitime. Il refuse en outre de prononcer une condamnation aux dépens.

Le dispositif, traduit fidèlement, énonce :

Representant: Sra. Hoyos

Advocat: Sr. Aguilar

Apel·lat: GOVERN D'ANDORRA

Representant: Sra. Sevillano

Advocat: Sra. Vélez

M. I. Sra. Elsa Puig Muñoz

Andorra la Vella, vint-i-vuit de setembre de dos mil divuit.

El Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa, ha vist el recurs d'apel·lació a les actuacions número 2000064/2018.

En la tramitació d'aquestes actuacions han estat observades les prescripcions legals, i ha estat ponent la magistrada Sra. Elsa Puig Muñoz, la qual expressa el parer del Tribunal.

ANTECEDENTS DE FET

1.- La representació del Sr. Villegas va interposar demanda contra el GOVERN D'ANDORRA, en què sol·licitava que es revoqués i deixés sense efecte la resolució del Govern d'Andorra número 238542/2018, de data 4 de juliol, dictada en el procediment de sol·licitud d'informació fiscal 0131-2018 ESP.

2.- La sentència 64-2018, de 3 de setembre, de la Secció Administrativa del Tribunal de Batlles, ha desestimat la demanda formulada per l'agent, i ha declarat que la resolució administrativa impugnada és ajustada a dret i als fins que legitimen l'activitat administrativa.

3.- La representació de la part agent ha interposat recurs d'apel·lació contra l'esmentada sentència de la Batllia, el qual es fonamenta, en síntesi, en les següents al·legacions:

Es improcedent la sol·licitud d'informació en atenció a que aquesta es refereix a una societat andorrana -XXX- i no té cap transcendència tributària en el marc de les actuacions de comprovació inspectora ni de la situació tributària de la societat XXX.

Els indicis als que es refereixen per les autoritats espanyoles a la seva sol·licitud d'informació -la utilització gratuïta del bé immoble titularitat de XXX pel Sr. Morell, i que aquest actua com a representant a Espanya de la societat andorrana XXX i és apoderat del compte bancari de XXX- no són suficients per atendre-la.

La informació no és "previsiblement rellevant" sinó en tot cas de "rellevància dubtosa", en la terminologia de l'article 21 del Conveni.

4.- En la seva contesta de data 17 de setembre de 2018 el GOVERN D'ANDORRA s'oposa al recurs d'apel·lació d'acord amb les al·legacions següents:

Les al·legacions de l'agent en quan a la procedència o no de la sol·licitud i de la suficiència dels indicis, haurà de ser analitzada, en el seu cas, per les autoritats espanyoles.

És possible sol·licitar informació fiscal en relació a una persona diferent de la què és inspeccionada per les autoritats tributaries.

5.- Trameses les actuacions a aquesta Sala, s'ha designat el magistrat ponent i han quedat vistes les actuacions per a deliberar i decidir.

FONAMENTS DE DRET

Primer.- La Sala Administrativa del Tribunal Superior de Justícia és competent per conèixer del present recurs, en aplicació de l'article 39.3 de la Llei qualificada de la Justícia i 8 de la LIF (Disposició transitòria segona).

Segon.- Segons es comprova a la documentació incorporada a les actuacions, en data 15 de març de 2018 la Secretaria d'Estat d'Afers Financers Internacionals va rebre una sol·licitud prèvia en matèria fiscal relativa als períodes 2012 a 2015, ambdós inclosos, sobre:

Identificació de les persones físiques que són titulars reals de les participacions a XXX, SA i identificació dels socis, administradors, autoritzats en comptes i apoderats a XXX, SA.

Descripció de l'activitat de XXX, SA.

Còpia de les declaracions d'impostos presentades per XXX SA a Andorra.

Llibres de comptabilitat oficials presentats per XXX, SA a Andorra, en particular el llibre diari, llibre d'inventaris i comptes anuals.

Identificació dels clients i proveïdors de XXX, SA.

Si escau, identificació dels béns i drets dels quals és titular XXX, SA a Andorra, ja siguin béns immobles, vehicles o altres béns.

Extracte de moviments del compte XXX obert a Andorra XXX

Identificació, si escau, d'altres comptes bancaris, imposicions a termini, o altres actius financers a XXX, SA, el titular o autoritzat dels quals sigui XXX, SA, i extracte de moviments d'aquests comptes o actius financers.

El primer dels motius d'impugnació que articula el recurrent fa referència a que la sol·licitud d'informació és improcedent en atenció a que aquesta es refereix a una societat andorrana -XXX- i no té cap transcendència tributària en el marc de les actuacions de comprovació inspectora ni de la situació tributària de la societat XXX, entre d'altres.

Tanmateix cal recordar que el 5 de novembre del 2013, el Govern d'Andorra signa el Conveni relatiu a l'assistència administrativa mútua en matèria fiscal amb l'Organització de Cooperació i Desenvolupament Econòmics (en endavant OCDE), i el Consell General l'aprova el dia 28 de juliol del 2016.

L'article 4 de l'esmentat Conveni estableix que les parts intercanvien la informació que pugui ser previsiblement rellevant per a l'administració o l'aplicació de les seves legislacions internes relatives als impostos coberts per aquest Conveni.

I l'article 5 disposa que mitjançant sol·licitud prèvia de l'estat requeridor, l'estat requerit li proporciona tota informació a la qual es refereix l'article 4 relativa a una persona o una transacció determinada.

D'altra banda, la L10/2017, del 25 de maig, intercanvi d'informació mitjançant sol·licitud prèvia i intercanvi d'informació espontani en matèria fiscal (en endavant LIF) segueix els principis de transparència i intercanvi d'informació desenvolupats per l'OCDE, i és font d'interpretació el comentari a l'article 26 del Model de conveni tributari sobre la renda i sobre el patrimoni de l'OCDE, tal com diu el seu article 1.3.

Endemés, al "Manual para la aplicación de las disposicions relatives al intercambio de información con fines tributarios", aprovat pel Comité de Asuntos Fiscales de la OCDE el 23 de gener de 2006, al punt 9 relatiu a les persones compreses, es diu:

"El intercambio de información no está limitado a la información relativa a cuestiones concernientes a residentes en las partes contratantes. Con frecuencia, una de las partes contratantes tendrá interés en recibir información de las actividades realizadas por una persona en concreto en la otra parte contratante, pese a ser residente en un tercer país, a fin de esclarecer las obligaciones fiscales de dicho contribuyente no residente. Sin embargo, también puede haber situaciones en las que una parte contratante pudiera tener interés en obtener información acerca de un residente de un país tercero que no esté sujeto a la tributación de ninguna de las partes contratantes, por ejemplo cuando esta información es relevante para la tributación de una tercera parte que es contribuyente o residente del país que solicita la información."

Així, si l'OCDE permet l'intercanvi d'informació d'una forma àmplia quan es sol·licita sobre una persona que resideix en un tercer país i que no estigui subjecta a tributació en cap dels estats contractants, només pel fet que la informació referent a aquesta persona pugui ser rellevant per a la tercera part contractant que és contribuent o resident del país que sol·licita informació, amb més motiu ha de permetre l'intercanvi d'informació en aquest cas.

Tercer.- Tampoc no es pot compartir la al·legació relativa a que la informació sol·licitada no sigui "previsiblement rellevant", ja que aquesta pot permetre determinar si l'agent ha de tributar per l'IS a Espanya ja que té el seu domicili fiscal allí però els comptes presentats reflecteixen pèrdues i no recullen ingressos, situació que pot no ser real.

Així, cal recordar que el "Manual sobre revisiones interpares 2016- 2020" elaborat per l'OCDE, a la seva introducció recull:

"La evasión y el fraude fiscales ponen en serio peligro la recaudación tributaria de Estados de todo el mundo. La globalización ha traído consigo un importante incremento de la riqueza e ingresos a escala mundial, lo que se traduce también en un aumento exponencial de los riesgos conexos. A la luz de la intensificación de los flujos de capital transfronterizos que entraña la construcción de un sistema financiero mundial y globalizado, las administraciones tributarias de los distintos países se enfrentan a desafíos cada vez más numerosos y sin precedentes que obstaculizan la correcta aplicación de sus respectivas normas tributarias internas. Para hacer frente a tales desafíos, dichas administraciones tributarias deben recurrir cada vez más a una cooperación internacional cimentada sobre la implementación de las normas Internacionales sobre transparencia e intercambio efectivo de información. En consecuencia, resulta imprescindible mejorar la transparencia e intensificar el intercambio de información con fines tributarios para impedir, por un lado, que los contribuyentes, tanto personas físicas como jurídicas, puedan ocultar sus ingresos y su patrimonio para sustraerse a sus obligaciones fiscales y conseguir, por otro, que satisfagan debidamente los impuestos devengados en el lugar adecuado."

I si s'analitza la sol·licitud de les autoritats espanyoles (folis 41 i següents de les actuacions), es comprova que:

La societat andorrana XXX, es titular del 99,20% de les accions de XXX, SA i a més és administrador de la societat.

El Sr. Morell es autoritzat als comptes en XXX SA i representant a Espanya de XXX,.

El Sr. Somoza -fill del Sr. ENTITY_10- y la Sra. Álvarez son socis al 50% de XXX, i administradors d'aquesta societat.

XXX és titular de l'immoble del carrer XXX, que és la residència habitual del Sr. Morell.

La societat XXX és una societat inactiva i presenta declaracions de l'Impost de Societats en el període de 2012 a 2015 amb resultats negatius, degut a la deducció de despeses d'amortització i despeses financeres, i no declara ingressos.

Aquestes dades porten a la sospita -fonamentada- que el Sr. Morell pot ser el titular real de les participacions de XXX a través de la societat XXX, i beneficiari de tots els fons que XXX, té a Andorra.

De fet, com el propi agent reconeix al paràgraf 14 del seu escrit d'apel·lació "La fonamentació en que es basa la sol·licitud d'intercanvi d'informació és una suposada titularitat real d eles societats XXX i XXX per part del Sr. Villegas, en base a uns fets contrastats que en cap cas aquesta part considera indiciaris del plantejament de la citada hipòtesi. De fet, d'esser la hipòtesi certa, la sol·licitud d'informació estaria justificada, ja que el patrimoni empresarial de XXX podria estar subjecte a tributació a Espanya, però com ja hem dit no és el cas que ens ocupa", (el subratllat no és de l'original), però la qüestió és que la informació es sol·licita precisament per comprovar la veracitat de la hipòtesis.

D'això es conclou que la informació sol·licitada sí és previsiblement rellevant per a l'administració o l'aplicació de les seves legislacions internes relatives als impostos coberts pel Conveni amb l'OCDE.

En definitiva, procedeix, per tot això, desestimar íntegrament el recurs d'apel·lació i confirmar en els seus propis termes la sentència impugnada.

Quart.- No s'aprecia una especial temeritat o mala fe que justifiqui la imposició de les costes d'aquesta instància.

DECISIÓ

En atenció a tot el que s'ha exposat, el Tribunal Superior de Justícia, Sala Administrativa, en nom del poble andorrà, decideix:

Primer.- Desestimar el recurs d'apel·lació que interposa Villegas, contra la sentència 68/2018, de 31 de juliol, de la Secció Administrativa del Tribunal de Batlles, la qual es confirma en els seus propis termes.

Segon.- No efectuar un especial pronunciament sobre les costes causades en aquesta instància.

Aquesta sentència és ferma i executiva.

Manem que una vegada s'hagi complert el que disposa l'article 76 de la Llei de la Jurisdicció Administrativa i Fiscal es lliurin els autes originals amb la certificació d'aquesta sentència al Tribunal de Batlles, Secció Administrativa del qual procedien, i que s'arxivin les actuacions del Tribunal.

Així, per aquesta nostra sentència, definitivament jutjant, ho manem i signem.

Subir

Diccionario RAE

Analyse doctrinale approfondie sur la jurisprudence de Tribunal Superior de Justícia d’Andorra (Principauté d'Andorre) en matière de jurisprudence, détaillant la séquence jurisprudentielle et l'application de : Llei de la jurisdicció administrativa i fiscal, del 15 de novembre de 1989 (text refós).