Conseil d'État de Belgique — Raad van State — ECLI:BE:RVSCE:2013:ARR.225.823 (2013-12-16)
Sommaire (FR) :
Arrêt no 225.823 du 16 décembre 2013 Marchés et travaux publics - Marchés
publics Décision : Annulation Jonction
--- TEXTE INTÉGRAL DE L'ARRÊT ---
CONSEIL D'ETAT, SECTION DU CONTENTIEUX ADMINISTRATIF.
ARRET
no 225.823 du 16 décembre 2013
G./A.203.309/VI-19.437
G./A.203.311/VI-19.439
G./A.203.312/VI-19.441
G./A.203.313/VI-19.438
G./A.203.316/VI-19.440
G./A.203.318/VI-19.442
G./A.203.320/VI-19.444
G./A.203.321/VI-19.445
G./A.203.322/VI-19.443
G./A.203.325/VI-19.446
G./A.203.327/VI-19.448
G./A.203.329/VI-19.449
G./A.203.332/VI-19.451
G./A.203.338/VI-19.452
G./A.203.342/VI-19.455
(affaires jointes)
En cause :
la société par actions simplifiée de droit français
HYPRED,
ayant élu domicile chez
Mes Yves VAN COUTER et
France VLASSEMBROUCK, avocats,
rue Neerveld, no 101-103,
1200 Bruxelles,
contre :
l'Etat belge, représenté par la Vice-Première Ministre
et Ministre des Affaires sociales et de la Santé publique,
chargée de Beliris et des Institutions culturelles fédérales,
ayant élu domicile chez
Mes Pierre LEGROS et
Jérôme SOHIER, avocats,
avenue Emile De Mot, no 19,
1000 Bruxelles.
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 1/22
LE CONSEIL D'ETAT, VIe CHAMBRE,
I. OBJET DES REQUETES
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 29 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3202/677» et concernant le produit
de la partie requérante «Hypred Quick Spray», en ce compris les annexes à cette lettre,
soit un total de six pages". (G./A.203.309/VI-19.437)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 9 décembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3205/706» et concernant le produit
de la partie requérante «HM Vir Spray», en ce compris les annexes à cette lettre, soit
un total de six pages". (G./A.203.311/VI-19.439)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 28 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3176/666» et concernant le produit
de la partie requérante «Virolac Film», en ce compris les annexes à cette lettre, soit un
total de six pages". (G./A.203.312/VI-19.441)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 28 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3174/667» et concernant le produit
de la partie requérante «Virolac Blue», en ce compris les annexes à cette lettre, soit un
total de six pages". (G./A.203.313/VI-19.438)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 2/22
générale Environnement) adressée par courrier du 25 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3148/647» et concernant le produit
de la partie requérante «Iofilm», en ce compris les annexes à cette lettre, soit un total
de six pages". (G./A.203.316/VI-19.440)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 28 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3178/663» et concernant le produit
de la partie requérante «Filmorange», en ce compris les annexes à cette lettre, soit un
total de six pages". (G./A.203.318/VI-19.442)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 25 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3143/644» et concernant le produit
de la partie requérante «Hypra Cream», en ce compris les annexes à cette lettre, soit
un total de six pages". (G./A.203.320/VI-19.444)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 30 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3201/688» et concernant le produit
de la partie requérante «Golden Mix», en ce compris les annexes à cette lettre, soit un
total de six pages". (G./A.203.321/VI-19.445)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 25 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3149/648» et concernant le produit
de la partie requérante «Proderm Spray», en ce compris les annexes à cette lettre, soit
un total de sept pages". (G./A.203.322/VI-19.443)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 3/22
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 28 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3175/665» et concernant le produit
de la partie requérante «HM Vir Film Plus», en ce compris les annexes à cette lettre,
soit un total de six pages". (G./A.203.325/VI-19.446)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 29 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3173/675» et concernant le produit
de la partie requérante «Hm Vir Blue», en ce compris les annexes à cette lettre, soit un
total de six pages". (G./A.203.327/VI-19.448)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 28 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3179/664» et concernant le produit
de la partie requérante «HM Vir Film», en ce compris les annexes à cette lettre, soit un
total de six pages". (G./A.203.329/VI-19.449)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 25 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3147/645» et concernant le produit
de la partie requérante «Lauractiv Spray C», en ce compris les annexes à cette lettre,
soit un total de six pages". (G./A.203.332/VI-19.451)
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 25 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3150/638» et concernant le produit
de la partie requérante «Proderm», en ce compris les annexes à cette lettre, soit un
total de six pages". (G./A.203.338/VI-19.452)
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 4/22
Par une requête introduite le 20 janvier 2012, la société par actions
simplifiée de droit français HYPRED demande l'annulation de "la décision du SPF
Santé publique, Sécurité de la Chaîne alimentaire et Environnement (Direction
générale Environnement) adressée par courrier du 28 novembre 2011 à la partie
requérante, portant la référence «MRB/JD/2011/3177/662» et concernant le produit
de la partie requérante «HM Vir Gold», en ce compris les annexes à cette lettre, soit
un total de sept pages". (G./A.203.342/VI-19.455)
II. PROCEDURE DEVANT LE CONSEIL D'ETAT
Les mémoires en réponse et en réplique ont été régulièrement échangés.
Les dossiers administratifs ont été déposés.
M. le Premier auditeur au Conseil d'Etat, Laurent JANS, a rédigé un
rapport.
Le rapport a été notifié aux parties. La partie requérante a déposé des
derniers mémoires.
Une ordonnance no 47 du 9 septembre 2013 joint les affaires inscrites sous
les
numéros
G./A.203.309/VI-19.437,
G./A.203.311/VI-19.439,
G./A.203.312/VI-19.441,
G./A.203.313/VI-19.438,
G./A.203.316/VI-19.440,
G./A.203.318/VI-19.442,
G./A.203.320/VI-19.444,
G./A.203.321/VI-19.445,
G./A.203.322/VI-19.443,
G./A.203.325/VI-19.446,
G./A.203.327/VI-19.448,
G./A.203.329/VI-19.449, G./A.203.332/VI-19.451, G./A.203.338/VI-19.452, et
G./A.203.342/VI-19.455.
Une ordonnance du 9 septembre 2013, notifiée aux parties, fixe les
affaires à l'audience du 23 octobre 2013.
Mme le Président de chambre, Odile DAURMONT, a exposé son rapport.
Mes Yves VAN COUTER et France VLASSEMBROUCK, avocats,
comparaissant pour la partie requérante et Me Maxime CHOME, loco Mes Pierre
LEGROS et Jérôme SOHIER, avocat, comparaissant pour la partie adverse, ont
présenté leurs observations.
M. le Premier auditeur, Laurent JANS, a été entendu en son avis
contraire.
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 5/22
Il est fait application du titre VI, chapitre II, des lois sur le Conseil d'Etat,
coordonnées le 12 janvier 1973.
III. EXPOSE DES FAITS
III. 1.
La société requérante est un des acteurs du marché européen des produits
de nettoyage, de désinfection et d’entretien pour les secteurs de l’agriculture, de
l’agro-alimentaire, du transport et de l’industrie. Elle fait partie du groupe français
ROULLIER, qui est, selon le site Internet du groupe, "spécialiste de la nutrition des
plantes, des animaux et des hommes".
A ce titre, la société requérante vend notamment sur le marché belge des
produits d’hygiène utilisés dans le cadre de la traite des vaches, pour le nettoyage des
mamelles et trayons avant et après la traite, tels ceux concernés par les actes attaqués.
La société requérante fait partie de l'Association Belgo-Luxembourgeoise
des producteurs et des distributeurs de savons, cosmétiques, détergents, produits
d'entretien, d'hygiène et de toilette, colles, produits et matériel connexes, en abrégé
DETIC.
La requérante mentionne que ses produits ont été autorisés sur le marché
belge en 2000 pour une première série et en 2008 pour une deuxième série.
Jusqu’en 2006, les produits concernés par les présents litiges, considérés
comme des produits désinfectants et antiseptiques par la partie adverse, étaient
autorisés sur le marché belge sous le couvert d’une simple déclaration sur la base de
l’article 3, § 1er, 7°, a), de l’arrêté royal du 6 juin 1960 relatif à la fabrication, à la
distribution en gros des médicaments et à leur dispensation.
Selon l'article 6, § 1er, de la loi du 25 mars 1964 sur les médicaments,
aucun médicament ne peut être mis sur le marché sans qu'une autorisation de mise sur
le marché ["AMM"] n'ait été octroyée, soit par le ministre ou son délégué
conformément aux dispositions de la même loi et de ses arrêtés d'exécution, soit par la
commission européenne conformément au droit communautaire.
Les biocides tombent quant à eux dans le champ d'application de l'arrêté
royal du 22 mai 2003 qui prévoit également que de tels produits doivent, pour pouvoir
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 6/22
être mis sur le marché, obtenir une autorisation de mise sur le marché comme
biocides.
III. 2.
Selon la partie adverse, c’est en tenant compte d'une modification de la
réglementation en matière d'autorisation, entrant en vigueur le 1er janvier 2006,
qu’une circulaire n° 438 du 5 janvier 2004 émanant du S.F.P. Santé publique attire
l’attention des ses destinataires sur l'obligation qu'ont dorénavant les responsables de
la mise sur le marché de médicaments désinfectants et antiseptiques d'introduire une
demande d'enregistrement conforme à l'arrêté royal du 3 juillet 1969 relatif à
l'enregistrement des médicaments. Les services de la partie adverse attirent à cet égard
particulièrement l'attention de la société requérante en lui indiquant que, à partir du 1er
janvier 2007, ses produits de trempage ne pourront plus être "déclarés" comme
médicaments.
III. 3.
Le 12 juin 2007, les services de la partie adverse informent la société
requérante que, depuis la mise en application de l'arrêté royal du 14 décembre 2006, le
1er janvier 2007, il n'est plus possible d'obtenir une autorisation comme médicament
"déclaré" pour les produits de trempage et qu'il convient de soumettre un dossier de
demande de mise sur le marché comme médicament, si elle souhaite poursuivre la
commercialisation de ses produits en Belgique.
III. 4.
Le 17 juin 2010, la Ministre de la Santé publique approuve un document
rédigé par l’Agence fédérale des médicaments et des produits de la santé, en abrégé
A.F.M.P.S., intitulé "explications relatives au cas borderline biocide/médicament
vétérinaire".
III. 5.
Par un courriel daté du 11 juillet 2011, les services de la partie adverse
informent la partie requérante que les produits de cette dernière ont été discutés lors de
la réunion de la commission mixte de l'A.F.M.P.S. et qu'il a été décidé que :
" - pour la désinfection des robots de traite, votre produit doit être considéré comme
un produit biocide;
- pour la désinfection des trayons par trempage ou pulvérisation avant et après la
traite, votre produit doit être considéré comme un médicament.
Vous devrez donc proposer 2 noms commerciaux différents, car un même produit
ne peut être autorisé comme biocide et enregistré comme médicament avec le
même nom commercial.
Pour l'application sur les robots de traite, vous recevrez une notification temporaire
de 9 mois qui sera prolongée de 9 mois à condition de soumettre une demande
d'autorisation comme biocide dans les 8 mois qui suivent l'attribution de la
notification.
Pour la désinfection des trayons, vous recevrez une notification temporaire jusque
fin 2012 à condition de soumettre une demande d'enregistrement comme
médicament avant fin 2011 (...)".
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 7/22
III. 6.
En réponse, la partie requérante adresse un courriel à la partie adverse en
date du 15 juillet 2011 où elle conteste l’analyse faite dans le courriel du 11 juillet
2011 et où elle demande à être entendue, sur la base de l’arrêté royal du 28 octobre
2008 portant fixation de la composition et du fonctionnement de la commission mixte
et portant exécution de l'article 1er, § 2, de la loi du 25 mars 1964 sur les médicaments.
III. 7.
En juillet 2011, le directeur général du S.P.F. Santé publique Sécurité de
la chaîne alimentaire et Environnement informe la partie requérante que, en accord
avec l'A.F.M.P.S., le statut des produits concernés de la partie requérante a été revu,
"comme suite aux lignes directrices relatives au cas borderline biocides/médicament
vétérinaire", et qu’ils doivent être considérés dans leur présentation actuelle comme
des médicaments à usage vétérinaire, en sorte qu’une demande d’enregistrement
comme médicament à usage vétérinaire doit être introduite auprès de l’agence
fédérale des médicaments avant le 31 décembre 2011. Les décisions ministérielles de
juillet 2011 acceptent les notifications (modifications) de la partie requérante sur la
base de l’article 78 ou 78octies de l’arrêté royal du 22 mai 2003, précité, jusqu’au 31
décembre 2012 pour permettre d’éviter un vide juridique durant l’introduction des
demandes d’autorisation de mise sur le marché et l’examen de celles-ci.
III. 8.
L'Association Belgo-Luxembourgeoise des producteurs et des
distributeurs de savons, cosmétiques, détergents, produits d'entretien, d'hygiène et de
toilette, colles, produits et matériel connexes, en abrégé DETIC, adresse, le 24 août
2011, à la partie adverse, sa position relative aux produits d'hygiène de la mamelle et
formule une demande d'audition. DETIC rappelle notamment dans son écrit que la
Commission européenne, dans une lettre du 16 septembre 2008 relative aux produits
borderline médicaments vétérinaires/biocides, que les produits d’hygiène mamelle ne
doivent être considérés en tant que médicament vétérinaire que dans la mesure où une
revendication médicale est émise et démontrée en conformité avec la directive
2001/82/CE. DETIC ajoute que, en conséquence, les produits d’hygiène de la
mamelle doivent être considérés comme relevant de la directive 98/8/CE tant
qu’aucune revendication médicale n’est faite.
III. 9.
Le 8 septembre 2011, la commission mixte auditionne DETIC. L’avis de
cette commission, qui fait suite à cette audition, est communiqué à la partie requérante
le 26 octobre 2011; il est joint aux actes attaqués. Il est rédigé en ces termes pour tous
les produits :
VI - 19.437-19.439-19.441-19.438-19.440-19.442-19.444-19.445-19.443-19.446-19.448-19.449-19.451-19.452-19.455 - 8/22
" Le document «borderline» approuvé par la Ministre des affaires sociales et de la
santé publique le 17 juin 2010, doit être vu comme indiqué dans le deuxième
paragraphe de son introduction comme une ligne directrice permettant de
déterminer sous quel statut tombent ces produits. Il ne s'agit pas d'un document
«restrictif».
La commission rappelle que conformément à l'arrêté royal du 28/10/2008 portant
fixation de la composition et du fonctionnement de la Commission mixte et portant
exécution de l'article 1er , § 2, de la loi du 25 mars 1964 sur les médicaments, la
Commission est chargée de donner un avis sur des produits particuliers et ce sur
base des données dont elle dispose. La Commission se fonde notamment sur
l'ensemble de la présentation du produit et la composition qualitative et
quantitative.
Conformément à l'article 1er, § 2, alinéa 1er de la loi du 25 mars 1964 sur les
médicaments, en cas de doutes, c'est le statut de médicament qui prime sur les
autres statuts. Quand une substance d'un produit de trempage ou spray pour trayons
est déjà autorisée comme médicament à usage vétérinaire sous cette forme
pharmaceutique cela donne une indication qu'en général les produits de trempage
utilisés après la traite sont utilisés dans un but médicinal (la prévention de la
mammite).
A priori, le canal du trayon après la traite est une muqueuse lésée. Par conséquent,
les produits à propriétés désinfectantes qui seraient appliqués en trempage
pourraient entrer en contact avec cette muqueuse lésée par capillarité.