Conseil d'État de Belgique — Raad van State — ECLI:BE:RVSCE:2024:ARR.261.036 (2024-10-15)
Sommaire (FR) :
Arrêt no 261.036 du 15 octobre 2024 Fonction publique - Fonction publique
locale - Recrutement et carrière Décision : Rejet
--- TEXTE INTÉGRAL DE L'ARRÊT ---
CONSEIL D’ÉTAT, SECTION DU CONTENTIEUX ADMINISTRATIF
VIIIe CHAMBRE
ARRÊT
no 261.036 du 15 octobre 2024
A. 233.436/VIII-11.666
En cause :
V. S.,
ayant élu domicile chez
Me David RENDERS, avocat,
rue du Concours 1
1170 Bruxelles,
contre :
la Région de Bruxelles-Capitale,
représentée par son Gouvernement,
ayant élu domicile chez
Mes Bénédicte DE BEYS
et Camille DE BUEGER, avocats,
place Flagey 18
1050 Bruxelles.
-----------------------------------------------------------------------------------------------------I. Objet de la requête
Par une requête introduite le 16 avril 2021, la partie requérante demande
la suspension, selon la procédure d’extrême urgence, de l’exécution de « la décision
prise, le 23 mars 2021, par la Commission d’évaluation des mandataires de la
Région de Bruxelles-Capitale [de lui] attribuer […] une évaluation “défavorable” et
notifiée […] le 9 avril 2021 ».
Par une requête introduite le 7 juin 2021, la partie requérante demande
l’annulation de la même décision.
II. Procédure
Un
arrêt
n°
250.439
du
27
avril
2021
(ECLI:BE:RVSCE:2021:ARR.250.439) a rejeté la demande de suspension
d’extrême urgence. Il a été notifié aux parties.
Le dossier administratif a été déposé.
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Les mémoires en réponse et en réplique ont été régulièrement échangés.
M. Edward Langohr, premier auditeur au Conseil d’État, a rédigé un
rapport sur la base de l’article 12 du règlement général de procédure.
Le rapport a été notifié aux parties.
Les parties ont déposé un dernier mémoire.
Par une ordonnance du 3 septembre 2024, l’affaire a été fixée à
l’audience du 11 octobre 2024.
M. Frédéric Gosselin, conseiller d’État, a exposé son rapport.
Me Emmanuelle Gonthier, avocat, comparaissant pour la partie
requérante, et Me Bénédicte De Beys, avocat, comparaissant pour la partie adverse,
ont été entendues en leurs observations.
M. Florian Dufour, auditeur adjoint, a été entendu en son avis conforme.
Il est fait application des dispositions relatives à l’emploi des langues,
inscrites au titre VI, chapitre II, des lois sur le Conseil d’État, coordonnées
le 12 janvier 1973.
III. Faits
Les faits utiles à l’examen du recours ont été exposés dans l’arrêt
n° 250.439 du 27 avril 2021 qui rejette la demande en suspension d’extrême urgence
contre le même acte.
Il y a lieu de s’y référer, en les complétant par ceux exposés dans l’arrêt
n° 251.187 du 1er juillet 2021 (ECLI:BE:RVSCE:2021:ARR.251.187), qui rejette,
selon la procédure d’extrême urgence, les recours joints dirigés contre, d’une part,
« la décision prise, à une date inconnue, par le Gouvernement de la Région de
Bruxelles-Capitale, qui rejette le recours dont [la requérante] l’avait saisi le 22 avril
2021 et qui [lui] attribue […] une évaluation “défavorable”, notifiée par courrier
recommandé adressé à l’un de ses conseils le 18 juin 2021 et reçue par celui-ci le
21 juin 2021 » et, d’autre part, « la décision prise apparemment le 24 juin 2021,
apparemment par le Gouvernement de la Région de Bruxelles-Capitale, qui attribue
à [Y. B.], Directeur général adjoint de BPS, les missions du Haut fonctionnaire visé
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à l’article 48, alinéa 3, de la loi spéciale du 12 janvier 1989 à dater du 1er juillet 2021
».
Par une mesure d’instruction diligentée par le conseiller rapporteur le
20 septembre 2024, les parties ont été invitées à communiquer les pièces
complémentaires suivantes :
« L’arrêté du 26 mars 2016 désignant la requérante au mandat litigieux
La lettre/courriel communiquant à la requérante les avis récoltés auprès des
autorités en vue de l’évaluation de mi-mandat du 23 avril 2018, ainsi que lesdits
avis
La lettre/courriel de convocation de la requérante à l’entretien d’évaluation de
mi-mandat du 23 avril 2018
Les réactions subséquentes éventuelles de la requérante à ces lettres/courriels
Le rapport d’activité de mi-mandat et sa lettre/courriel de notification à la
commission d’évaluation
La lettre/courriel communiquant à la requérante le p-v de la réunion du
23 mai 2018 de la commission d’évaluation
Les réactions subséquentes éventuelles de la requérante
La lettre/courriel de convocation de la requérante à l’entretien d’évaluation de
fin de mandat du 23 mars 2021
Les réactions subséquentes éventuelles de la requérante
La lettre/courriel communiquant à la requérante les avis récoltés auprès des
autorités en vue de l’évaluation de fin de mandat
La lettre/courriel par laquelle la requérante communique son rapport d’activités
de fin de mandat 2016-2021 à la commission d’évaluation ».
IV. Identification de la partie adverse
Dans sa requête, la requérante identifie comme partie adverse la Commission
d’évaluation des mandataires de la Région de Bruxelles-Capitale. Celle-ci n’ayant
pas une personnalité juridique distincte de la Région de Bruxelles-Capitale, il y a
lieu de considérer cette dernière comme partie adverse et que les écrits de procédure
ont été déposés en son nom, et non en celui de son organe que constitue ladite
Commission.
V. Recevabilité
V.1. Thèses des parties
V.1.1. La requête
La requérante estime que, contrairement à ce qu’affirme la notification
de l’acte attaqué, elle ne dispose d’aucun recours administratif organisé contre celuici. Elle rappelle que l’évaluation du Haut fonctionnaire visé à l’article 48, alinéa 3,
de la loi spéciale du 12 janvier 1989 ‘relative aux institutions bruxelloises’ est
instituée par l’article 3, alinéa 2, de l’arrêté du 12 novembre 2015 ‘portant le statut
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administratif et pécuniaire du Haut fonctionnaire visé à l’article 48, alinéa 3, de la
loi spéciale du 12 janvier 1989 relative aux institutions bruxelloises’ qu’elle cite, et
selon lequel il est évalué « conformément à l’article 497 de l’arrêté du
Gouvernement de la Région de Bruxelles-Capitale du 27 mars 2014 ‘portant le statut
administratif et pécuniaire des agents des organismes d’intérêt public de la Région
Bruxelles-Capitale’ […] ». Elle relève que l’arrêté du 12 novembre 2015 n’organise
aucun recours administratif contre l’évaluation dudit Haut fonctionnaire instituée par
son article 3, alinéa 2, mais qu’il stipule que « les dispositions relatives au statut des
mandataires de l’arrêté du Gouvernement de la Région de Bruxelles-Capitale du 27
mars 2014 [susvisé] » lui sont applicables (art. 1er), et que les articles 503 et 504 de
cet arrêté du 27 mars 2014 organisaient un recours auprès du Gouvernement au
profit des mandataires qui souhaitaient contester une évaluation « satisfaisante » ou
« défavorable », mais que ledit arrêté a été abrogé par l’article 491 de l’arrêté du 21
mars 2018 ‘portant le statut administratif et pécuniaire des agents des organismes
d’intérêt public de la Région Bruxelles-Capitale’. Elle en conclut qu’« aucun
mandataire bruxellois -encore moins [elle-même] dont le statut est régi par une autre
norme- ne peut, dès lors, désormais se prévaloir des articles 503 et 504 de l’arrêté du
27 mars 2014 pour saisir le Gouvernement bruxellois d’un recours contre une
évaluation défavorable ».
Elle répète que c’est à tort que la notification de l’acte attaqué indique
qu’elle pourrait se prévaloir du recours organisé par l’article 466 de l’arrêté du
21 mars 2018 dans la mesure où l’arrêté du 12 novembre 2015, qui régit l’évaluation
du Haut fonctionnaire, ne se réfère pas à cette norme, et elle fait valoir que l’arrêté
du 21 mars 2018 s’applique certes aux mandataires des O.I.P. bruxellois visés à
l’article 9 de l’ordonnance du 28 mai 2015 ‘créant un organisme d’intérêt public
centralisant la gestion de la politique de prévention et de sécurité en Région de
Bruxelles-Capitale’, mais pas au Haut fonctionnaire visé à l’article 48, alinéa 3, de la
loi spéciale du 12 janvier 1989 et à l’article 7 de ladite ordonnance. Elle expose que
son statut est fixé par l’arrêté du 12 novembre 2015 que l’arrêté du 21 mars 2018 n’a
ni abrogé ni remplacé et qui « n’a, du reste, pas été modifié pour prévoir que l’arrêté
du 21 mars 2018 s’appliquerait au Haut fonctionnaire ».
Elle relève que, dans son avis n° 62.721/4 du 12 février 2018 donné sur
le projet d’arrêté du 21 mars 2018, la section de législation a, selon elle,
« expressément attiré l’attention du Gouvernement bruxellois sur la question de la
non-applicabilité de cet arrêté au Haut fonctionnaire » en indiquant à propos du
préambule de l’arrêté en projet qu’à l’alinéa 7 , « il y a lieu de viser plus exactement
l’ordonnance du 28 mai 2015 créant un organisme d’intérêt public centralisant la
gestion de la politique de prévention et de sécurité en Région de Bruxelles-Capitale,
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articles 6, § 2, et 9, alinéa 1er », tout en ajoutant, en note de bas de page : «ainsi que
l’article 7, alinéa 4, de cette ordonnance, si toutefois l’intention est de rendre le
statut en projet applicable au haut fonctionnaire visé à l’article 48, alinéa 3, de la loi
spéciale du 12 janvier 1989 ‘relative aux institutions bruxelloises’ ». Elle indique
que malgré cette observation, « seul l’article 9, alinéa 3, de l’ordonnance du 28 mai
2015, relatif aux agents de BPS, est mentionné dans le préambule de l’arrêté du 21
mars 2018, à l’exclusion de l’article 7 de la même ordonnance qui vise le Haut
fonctionnaire ». Elle en conclut que « l’intention du Gouvernement, dont l’attention
avait été dument attirée sur cette question par la section de législation […], n’était,
dès lors, pas de soumettre au nouveau statut arrêté par cette norme, le Haut
fonctionnaire visé à l’article 7 de l’ordonnance précitée du 28 mai 2018, mais bien
uniquement les agents de BPS visés à l’article 9, alinéa 3, de cette même
ordonnance », et répète que c’est à tort que la notification de l’acte attaqué affirme
qu’elle disposerait d’un recours organisé par l’article 466 de l’arrêté précité du 21
mars 2018 dès lors que ce recours est prévu au profit des mandataires des OIP
bruxellois dont le statut est régi par cet arrêté, mais que son application n’a pas été
étendue au Haut fonctionnaire, comme cela avait été le cas du recours institué par les
articles 503 et 504 de l’arrêté abrogé du 27 mars 2014.
Elle fait valoir que « la circonstance, invoquée dans l’arrêt n° 250.439
[précité], selon laquelle les dispositions de l’arrêté du Gouvernement de la Région
de Bruxelles-Capitale du 12 novembre 2015 seraient “totalement insuffisantes à
régler le statut administratif et pécuniaire du Haut fonctionnaire” ne permet pas de
revenir sur le constat que le Gouvernement bruxellois a choisi de ne pas étendre
l’application de l’arrêté du 21 mars 2018 au Haut fonctionnaire, après avoir été
explicitement averti des conséquences de l’abrogation de l’arrêté du 27 mars 2014
par l’arrêté du 21 mars 2018 alors en projet, s’il ne visait pas expressément le Haut
fonctionnaire dans le préambule de ce même arrêté en projet ». Elle expose
qu’aucune norme ni principe ne permet d’inférer du caractère prétendument
insuffisant d’un statut, qu’il faudrait interpréter des normes dans un sens contraire à
ce qu’elles disposent, ou contraire à leur sens tel qu’il ressort des travaux et avis
préparatoires à leur adoption. Elle ajoute qu’aucune norme ne précise que l’arrêté du
21 mars 2018 serait applicable au Haut fonctionnaire et estime que « c’est en
parfaite connaissance de cause, éclairé par la section de législation […], que le
Gouvernement n’a, ni dans le préambule de l’arrêté du 21 mars 2018 ni ailleurs au
sein de ce corps de dispositions réglementaires, précisé que ce nouveau statut serait
applicable au Haut fonctionnaire ».
Elle conteste que la prétendue incomplétude du statut du Haut
fonctionnaire arrêté le 12 novembre 2015 emporterait une difficulté particulière à
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l’exercice de cette fonction et objecte que « c’est sans fondement que la partie
adverse avait plaidé que cette prétendue incomplétude emporterait l’impossibilité de
rémunérer le Haut fonctionnaire ou de lui permettre de prendre des congés. Le
principe d’égalité suffit, en effet, à justifier que le Haut fonctionnaire -dont
l’article 1er, alinéa 1er, de l’arrêté […] du 12 novembre 2015 précise, pour rappel,
qu’il doit être assimilé à un agent de rang A5- bénéficie de la même rémunération et
du même régime de congés que tout agent de rang A5 de la Région de BruxellesCapitale ».
Elle conteste encore l’arrêt précité en ce qu’il retient une référence
dynamique et non statique. Selon elle, la référence à l’arrêté du 27 mars 2014 qui est
faite dans l’arrêté du 12 novembre 2015 ne correspond ni aux recommandations
relatives aux « références statiques » ni aux recommandations relatives aux
« références dynamiques » qui sont faites dans le Traité de légistique qu’elle cite.
Elle cite également l’article 1er de l’arrêté du 12 novembre 2015 dont elle déduit
qu’il s’agit d’une référence ni statique ni dynamique à un texte, « mais bien d’une
norme réglementaire qui précise que le Haut Fonctionnaire est soumis à une autre
norme réglementaire, de même auteur ». Elle est d’avis qu’« à partir du moment où
l’auteur de ces deux mêmes normes abroge la seconde et refuse de rendre applicable
au Haut fonctionnaire une troisième norme similaire à la seconde, malgré la
suggestion formulée en ce sens par la section de législation du Conseil d’État, il ne
peut en aucun cas être déduit de l’article 1er précité de l’arrêté du Gouvernement du
12 novembre 2015, à savoir la première norme, que l’intention du Gouvernement
aurait été -en 2015 ou en 2018- de [la] soumettre à cette troisième norme, à savoir
l’arrêté du 21 mars 2018 ». Elle ajoute que « cette thèse aurait pu être soutenue si
l’article 1er de l’arrêté du 12 novembre 2015 avait disposé, par exemple, que “le
Haut fonctionnaire est soumis au statut administratif et pécuniaire applicable aux
agents de rang A5 des organismes d’intérêts public de la Région de BruxellesCapitale”. Cette thèse aurait, également, pu être soutenue si l’arrêté du 21 mars
2018, qui abroge l’arrêté du 27 avril 2014, avait disposé qu’il s’appliquait également
au Haut fonctionnaire. Tel n’est pas le cas en l’espèce et il faut donc constater, avec
la section de législation du Conseil d’État dans son avis n° 62.721/4 […], que le
Gouvernement bruxellois, lorsqu’il a adopté l’arrêté précité du 21 mars 2018, n’a
pas souhaité le rendre applicable au Haut fonctionnaire, tout en abrogeant l’arrêté du
27 avril 2014 qui lui était jusqu’alors applicable en vertu de l’article 1er de l’arrêté
du 12 novembre 2015 ».
Elle en conclut qu’à ce jour, seul celui-ci « arrête, dès lors, le statut
administratif et pécuniaire de ce Haut fonctionnaire », qu’elle ne dispose d’aucun
recours administratif organisé contre l’acte attaqué et qu’elle n’a d’autre choix que
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de saisir le Conseil d’État pour contester la légalité de l’évaluation défavorable qui
lui a été infligée à tort par la partie adverse.
V.1.2. Le mémoire en réponse
La partie adverse répond que la requête est irrecevable dans la mesure où
l’acte attaqué n’est pas la décision définitive rendue après épuisement du recours
administratif. Elle estime, à titre principal, que l’arrêt n° 250.439 tranche de manière
définitive la question de la recevabilité de tout recours introduit devant le Conseil
d’État contre la décision de la commission d’évaluation et qu’ « à suivre l’autorité
de chose jugée de cet arrêt, le recours doit être rejeté ».
Subsidiairement, elle fait valoir que l’arrêté du gouvernement de la
Région de Bruxelles-Capitale du 12 novembre 2015 ‘portant le statut administratif et
pécuniaire du Haut fonctionnaire visé à l’article 48, alinéa 3, de la loi spéciale du
12 janvier 1989 relatives aux institutions bruxelloises’ « est insuffisant sans le statut
général auquel il renvoie » et qu’il « ne peut régir entièrement et exclusivement le
statut du Haut fonctionnaire ». Elle expose que lorsque le gouvernement bruxellois a
fixé son statut, il a adopté un régime spécifique pour celui-ci vu les particularités de
sa fonction et de sa qualité d’organe déconcentré soumis à l’autorité hiérarchique de
l’État fédéral, et que cette solution a été préférée à celle de le soumettre au régime de
droit commun des autres mandataires de la Région bruxelloise, « tel qu’organisé par,
à l’époque, l’arrêté du 27 mars 2014 ‘portant le statut administratif et pécuniaire des
agents des organismes d’intérêt public de la Région Bruxelles-Capitale’, et,
aujourd’hui, l’arrêté du 21 mars 2018 ‘portant le statut administratif et pécuniaire
des agents des organismes d’intérêt public de la Région de Bruxelles-Capitale’ ».
Elle répète que l’intention du gouvernement n’était toutefois pas d’adopter un statut
« totalement sui generis » en faveur du Haut fonctionnaire mais d’apporter au statut
de droit commun des agents de la Région bruxelloise les adaptations nécessaires que
réclamait la spécificité de sa mission, et que c’est la raison pour laquelle le
gouvernement a choisi de réglementer par référence, et que l’arrêté du 12 novembre
2015 ne pourrait régler à lui tout seul le statut du Haut fonctionnaire, dès lors qu’il
ne contient aucune mention quant à son statut pécuniaire, quant à ses congés ou
quant à tout autre élément fondamental d’une relation statutaire. Elle ajoute que si la
requérante « persiste dans son raisonnement, [elle] s’interroge sur la manière
[qu’elle a] utilisée pour bénéficier dudit régime depuis l’abrogation de l’arrêté du
27 mai 2014 ».
Elle expose que l’ordonnance du 28 mai 2015 ‘créant un organisme
d’intérêt public centralisant la gestion de la politique de prévention et de sécurité en
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Région de Bruxelles-Capitale et créant l’École régionale des métiers de la sécurité,
de la prévention et du secours – Brusafe’ (ci-après l’ordonnance BPS), et les
mentions contenues dans l’article 48 de la loi spéciale relative aux institutions
bruxelloises, ne suffisent pas à compléter adéquatement le statut du Haut
fonctionnaire, sous peine de soutenir qu’il est le seul agent régional dépourvu de
toute échelle barémique et de tout congé et qu’il s’agirait du seul mandataire de la
Région bruxelloise dont la durée du mandat, de même que tout autre élément
essentiel à l’exercice de celui-ci, ne serait pas précisés. Elle ajoute qu’un statut
spécifique a été rédigé en sa faveur afin de prendre en compte la spécificité de sa
mission et de sa qualité d’organe déconcentré, que s’il est effectivement un agent de
rang A5, il n’est pas fonctionnaire dirigeant d’un organisme d’intérêt public
bruxellois à l’instar des autres mandataires de même rang et que le principe d’égalité
ne suffirait pas à permettre de calquer son régime sur celui des autres mandataires
bruxellois de rang A5. Elle estime que la raison même de l’existence de l’arrêté du
12 novembre 2015 est de consacrer un régime d’exception pour le Haut
fonctionnaire dont les missions et la qualité d’organe déconcentré sont tout à fait
particulières, et elle conteste le recours au principe d’égalité « pour combler les
prétendues lacunes que le raisonnement de la requérante ne manque pas de créer
quant au régime statutaire applicable au Haut fonctionnaire ».
Selon elle, l’arrêté du 12 novembre 2015 « se réfère nécessairement à
l’arrêté “général” fixant le statut administratif et pécuniaire des agents des
organismes bruxellois. Vu le caractère totalement incomplet de l’arrêté fixant le
statut du Haut fonctionnaire en l’absence de toute référence, il est impossible de
soutenir que cet arrêté pourrait seul suffire à organiser [son] statut et puisse
fonctionner sans référence à une législation plus complète sur le statut des
fonctionnaires des organismes d’intérêt public bruxellois qui viendrait entourer celui
[du] Haut Fonctionnaire. Et ce d’autant plus qu’au moment de l’entrée en fonction
de la requérante, celle-ci était bien soumise à l’arrêté du 27 mars 2014 […]
conformément à l’article 1er de l’arrêté fixant son statut », auquel se réfère
également son contrat de travail.
Elle explique que si, par la suite, cet arrêté a été abrogé, alors même que
la requérante était encore en poste, le principe de continuité des services publics
impose de considérer que, nécessairement, le statut spécifique de celle-ci « ne
pouvait se voir amputer de la plus grande partie des dispositions l’organisant, au
risque tout simplement de déstructurer, non seulement la fonction de Haut
fonctionnaire mais surtout, l’ensemble de la mécanique mise en place par la Sixième
Réforme de l’État, dans laquelle s’inscrit également le fonctionnement de BPS ».
Elle estime qu’il « ne peut être raisonnablement soutenu que du fait d’une
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abrogation, non accompagnée des modifications nécessaires dans les actes se
référant à l’acte abrogé, un mandataire se retrouve dépourvu de tout statut pécuniaire
par exemple, ou encore de tout régime d’évaluation complet ». Elle précise que le
principe de continuité des services publics impose de combler la situation juridique
résultant de cet « enchevêtrement de modifications réglementaires » sur la base du
double raisonnement suivant. Soit il faut considérer que la référence à l’arrêté
abrogé est maintenue et qu’il peut être encore appliqué au Haut fonctionnaire dès
lors que contrairement à un acte retiré, un acte abrogé subsiste dans l’ordre juridique
interne bien qu’il ne soit plus en vigueur par lui-même, et elle renvoie à la possibilité
de références statiques telle qu’évoquée par le Code de légistique de la section de
législation. Soit il faut considérer que l’intention du gouvernement était au contraire
de réaliser une référence dynamique et de permettre que soit appliqué le texte le plus
récent régissant la matière, et elle renvoie encore audit Code qu’elle cite à propos de
la référence dynamique.
Elle répète que le gouvernement de la Région de Bruxelles-Capitale a
souhaité faire, de manière générale, une référence à la réglementation fixant le statut
administratif et pécuniaire des organismes régionaux, non à la version de cette
réglementation à la date de l’adoption du statut spécifique du Haut fonctionnaire et
répond que si, comme le souligne la requérante, le gouvernement n’a pu faire une
référence générale au « statut administratif et pécuniaire applicable aux agents de
rang A5 des organismes d’intérêt public de la Région de Bruxelles-capitale », c’est
parce que l’arrêté du 12 novembre 2015 renvoie à des articles précis de l’arrêté du
27 mars 2014, et qu’en raison du choix légistique opéré par le gouvernement de faire
un statut sui generis pour le Haut fonctionnaire se limitant à opérer quelques
modulations et dérogations à son endroit sur certains points précis, repris à des
articles du statut général, le gouvernement se devait de mentionner un arrêté daté et
non une référence au statut général des agents des OIP Bruxellois. Elle ajoute que
l’intention du gouvernement était bien de partir du statut général et de le moduler et
qu’en conséquence, une interprétation téléologique de l’arrêté du 12 novembre 2015
impose de considérer qu’il s’agit bien d’une référence dynamique visant aujourd’hui
l’arrêté du 21 mars 2018 dès lors que le choix d’une référence statique ne se justifie
pas en l’espèce parce qu’il n’avait pas à craindre qu’une nouvelle version du statut
de ses agents puisse mettre en péril les spécificités mises en place dans le cadre du
statut du Haut fonctionnaire, qui ont un caractère particulier et propre qui pourrait se
superposer ou s’agencer à tout régime modifié des mandataires bruxellois, comme
cela a été fait avec l’adoption de l’arrêté du 21 mars 2018. Elle estime que la
circonstance que les règles légistiques décrites par le Code susvisé n’aient pas été
respectées parfaitement ne change rien à l’interprétation téléologique qui peut être
faite de l’arrêté du 12 novembre 2015. Elle observe qu’en toute hypothèse, comme
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le souligne la requérante elle-même, les deux arrêtés organisant le statut des agents
des OIP bruxellois prévoient chacun un recours administratif interne contre les
décisions d’évaluation des mandataires, et qu’outre que l’arrêté de 2018 ajoute des
éléments en leur faveur, « il est patent que l’évolution consacrée en 2018 n’empêche
en rien l’application des spécificités contenues dans l’arrêté fixant le statut du Haut
fonctionnaire compte tenu des particularités de sa fonction et de [sa] position
d’agent subordonné à des autorités régionales et fédérales. Elle en conclut que la
référence à l’arrêté de 2018 dans le cadre de l’arrêté fixant le statut du Haut
fonctionnaire sur la base de l’interprétation précitée est la seule interprétation qui
peut être retenue. Elle observe encore que l’arrêté du 21 mars 2018, dont elle cite
l’article 1er, s’applique aux agents de Bruxelles Prévention & Sécurité dont fait
partie le Haut fonctionnaire, et que le texte de l’arrêté ne distingue pas selon les
agents ou les mandataires ou encore le poste de Haut fonctionnaire.
Elle répond que l’avis de la section de législation du Conseil d’État à
propos du préambule de l’arrêté du 21 mars 2018 invoqué par la requérante ne
permet pas d’établir que le Haut fonctionnaire ne serait pas visé par cet arrêté, « vu
le libellé très clair de son champ d’application qui vise la totalité des agents des
organismes qu’il vise ». Elle est d’avis que le gouvernement a effectivement
considéré que l’arrêté du 21 mars 2018 s’appliquait à l’ensemble des agents de BPS,
en ce compris le Haut fonctionnaire, « ce qui est effectivement le cas si l’on fait une
interprétation correcte de l’arrêté du 12 novembre 2015 et de l’arrêté du 1er octobre
2015 ‘portant le statut administratif et pécuniaire des agents de Bruxelles Prévention & Sécurité’ ». Elle constate qu’aucun de ceux-ci n’est abrogé par l’arrêté
du 21 mars 2018, qu’ils « fixent à ce jour le statut du Haut fonctionnaire et des
agents des BPS et doivent être préférés à l’arrêté du 21 mars 2018 en tant que lex
specialis visant spécifiquement le cas des agents et du Haut fonctionnaire de BPS, et
qu’ils « se réfèrent à l’arrêté fixant le statut des agents des OIP Bruxellois,
aujourd’hui l’arrêté du 21 mars 2018 ». Elle en conclut que si l’arrêté du 21 mars
2018 est applicable aux agents de BPS, en ce compris le Haut fonctionnaire, c’est
parce que les statuts du 12 novembre 2015 et du 1er octobre 2015 le rendent
applicable, et elle répète que l’arrêté du 21 mars 2018 confirme lui-même en son
article 1er qu’il est bien applicable en tant que norme générale aux agents de BPS (en
ce compris le Haut fonctionnaire), sous la réserve des dérogations introduites par ces
deux arrêtés.
Elle observe encore que le Haut fonctionnaire est bien, au regard de
l’article 48, alinéa 3, de la loi spéciale du 12 janvier 1989 qu’elle cite, « un agent
régional, intégré au cadre de BPS », et que bien que sa nomination est soumise à
l’avis conforme du gouvernement fédéral, il ne fait pas de doute qu’il est un agent
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régional. Elle relève que l’ordonnance stipulant « que le Haut fonctionnaire exerce
ses missions “au sein de l’Organisme”, l’arrêté du gouvernement du 25 février 2021
‘fixant le plan de personnel pour l’année 2020 de Bruxelles Prévention & Sécurité’,
prévoit qu’il y a deux mandataires de rang A5 au sein de BPS, à savoir le FD et le
Haut fonctionnaire » et en déduit que ce dernier est, à l’évidence, un agent de
Bruxelles Prévention & Sécurité à qui s’applique, à ce titre, l’arrêté du 21 mars
2018.
Elle conclut que le statut applicable à la requérante comprend un droit de
recours contre les décisions portant son évaluation, que l’on retienne l’application de
l’arrêté du 27 mars 2014 ou de celui du 21 mars 2018, qu’en tant que Haut
fonctionnaire, elle disposait, conformément aux dispositions de son statut, d’un
recours auprès du gouvernement, que ce recours « a été introduit après l’introduction
de la présente procédure », et que « seule la décision rendue dans le cadre du recours
introduit auprès du gouvernement contre la décision de la commission d’évaluation
peut être assimilée à une décision définitive et être susceptible d’un recours devant
[le] Conseil [d’État] ». Elle rappelle, jurisprudence à l’appui, que seuls les actes dont
les recours organisés -préalables obligatoires à la saisine du Conseil d’État- ont été
épuisés peuvent faire l’objet d’un recours en annulation, répond que l’acte attaqué
n’était donc pas définitif « au moment où la requérante a introduit son recours en
suspension en extrême urgence » et que seule la décision du 17 juin 2021 rendue par
le gouvernement bruxellois peut être assimilée à une décision définitive. Elle
rappelle que cette décision a également fait l’objet d’un recours en extrême urgence,
qui a été rejeté par l’arrêt n° 251.187, précité.
V.1.3. Le mémoire en réplique et ampliatif
La requérante réplique que l’arrêt qui rejette la demande de suspension
n’est revêtu d’aucune autorité de la chose jugée qui devrait conduire à déclarer son
recours en annulation irrecevable, que les arrêts prononcés en référé sont rendus au
provisoire « et donc sans préjudice de l’examen approfondi qui aura lieu, le cas
échéant, dans le cadre de l’examen du recours en annulation ».
Elle observe que la partie adverse ne répond pas à la requête qui, selon
elle, « établit que l’arrêté du 21 mars 2018 ne s’applique pas au Haut fonctionnaire
et que l’arrêté du 12 novembre 2015 suffit, avec le principe d’égalité, à régir [son]
statut ». Elle conteste que le Haut fonctionnaire serait privé de tout statut au motif
que le statut du 27 mars 2014 est abrogé « sans que le statut du Haut fonctionnaire
ne soit revu pour faire référence au statut du 21 mars 2018 et sans que le ce statut du
21 mars 2018 ne précise qu’il s’applique au Haut fonctionnaire ». Elle considère que
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ce dernier est régi par le statut, propre à cette fonction, arrêté le 12 novembre 2015,
qui précise que ce fonctionnaire régional « exerce en toute autonomie les fonctions
qui lui sont dévolues en vertu de l’article 48, alinéa 3, de la loi spéciale du 12 janvier
1989 relative aux institutions bruxelloises et qu’il se voit attribuer le rang A5 ». Elle
estime que cette mention suffit à déterminer son traitement et le régime de ses
congés, à savoir celui des agents bruxellois qui se sont vu attribuer ce grade, indique
que la durée de son mandat est précisée dans son arrêté de désignation et considère
que l’absence d’encadrement statutaire de l’évaluation du Haut fonctionnaire « ne
pose, du reste, aucun problème » dans la mesure où « de nombreux agents statutaires
ont échappé ou échappent encore à toute évaluation et poursuivent, pourtant, leur
carrière ». Elle ajoute que la circonstance qu’un statut omettrait d’organiser une
évaluation -légalement requise ou non- ne permet pas d’affirmer qu’il faudrait
appliquer aux fonctionnaires concernés un statut qui ne leur est pas applicable en
droit et procéder sur cette base à leur évaluation, et que le Haut fonctionnaire n’est
pas un fonctionnaire dirigeant d’un organisme d’intérêt public bruxellois à l’instar
des autres mandataires de même rang auxquels s’appliquent les dispositions du
statut du 21 mars 2018 que la partie adverse invoque, à tort selon elle, à son
encontre. Elle en déduit qu’elle n’aperçoit pas « au nom de quelle norme il faudrait
appliquer à ce Haut fonctionnaire les dispositions du statut du 21 mars 2018
relatives à l’évaluation des fonctionnaires dirigeants des OIP bruxellois » et que
cette thèse est d’autant plus inexacte que l’auteur du statut du 21 mars 2018 a
sciemment décidé de ne pas l’imposer au Haut fonctionnaire.
Elle réplique que le principe de continuité du service public ne permet
pas de s’opposer à la volonté de l’auteur du statut du 21 mars 2018 de ne pas rendre
celui-ci applicable au Haut fonctionnaire. Elle rappelle que le préambule de ce statut
vise exclusivement les articles 6, § 2, et 9, alinéa 1er, de l’ordonnance du 28 mai
2015 ‘créant un organisme d’intérêt public centralisant la gestion de la politique de
prévention et de sécurité en Région de Bruxelles-Capitale’, que ces dispositions
concernent donc exclusivement le fonctionnaire dirigeant, le fonctionnaire dirigeantadjoint (visés à l’article 6, § 2) et les agents de BPS (visés à l’article 9, alinéa 1er) et
que ni l’article 48, alinéa 3, de la loi spéciale du 12 janvier 1989 qui institue le Haut
fonctionnaire ni l’article 7 de l’ordonnance du 28 mai 2015 ne sont visés dans le
préambule du statut du 21 mars 2018. Elle répète que la section de législation en a
déduit que l’arrêté du 21 mars 2018 ne s’applique pas au Haut fonctionnaire sauf si
le préambule était modifié à cet égard, ce que l’auteur du projet de texte n’a pas fait
au moment de son adoption définitive. Elle en déduit « avec certitude que la volonté
de l’auteur de ce statut était bien de ne pas y soumettre le Haut fonctionnaire » et
que la circonstance que la partie adverse « trouverait déraisonnables les
conséquences de cette volonté ou la prétendue incomplétude du statut du Haut
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fonctionnaire ne perm[et] pas de s’écarter de la volonté de l’auteur du statut du 21
mars 2018 ». Elle fait valoir que la continuité du service n’est pas méconnue si le
statut du 21 mars 2018 n’est pas appliqué au Haut fonctionnaire dans la mesure où
son service, et tous ceux avec lesquels il collabore, peuvent fonctionner sans la
moindre difficulté, et qu’en l’absence de norme encadrant l’évaluation d’un
fonctionnaire, il n’appartient pas à l’administration de lui appliquer un statut autre
que le sien. Elle ajoute que « si ce fonctionnaire doit absolument être évalué, il
appartient au gouvernement de le préciser et d’y pourvoir en organisant cette
évaluation par une norme qui s’appliquera au fonctionnaire en question ».
Elle expose que si le gouvernement avait, dans le statut du
12 novembre 2015, voulu se référer de façon dynamique au statut applicable aux
agents de rang A5 des O.I.P. bruxellois, il pouvait l’exprimer, d’après le Code de
légistique, de deux façons différentes mais qu’il « n’a choisi ni l’une, ni l’autre ».
Elle répète que « la section de législation du Conseil d’État a exprimé, dans son avis
n° 62.721/4, que le statut du 21 mars 2018, alors en devenir, n’était pas applicable
au Haut fonctionnaire, à moins de l’exprimer dans le préambule de ce statut, en
visant l’article 7 de l’ordonnance du 28 mai 2015 […] en plus de ses articles 6, § 2
et 9, alinéa 1er », et que les agents de BPS dont il est question à l’article 1er, § 1er, 3°,
de l’arrêté du 21 mars 2018 « sont donc bien uniquement les agents visés aux
articles 6, § 2, et 9, alinéa 1er, de l’ordonnance précitée du 28 mars 2015, et pas le
Haut fonctionnaire que le préambule de l’acte entrepris ne vise pas en omettant, en
connaissance de cause, de mentionner l’article 7 de la même ordonnance, relatif au
Haut fonctionnaire ». Elle est d’avis que l’interprétation du champ d’application du
statut du 21 mars 2018 que soutient le mémoire en réponse « revient à faire fi, tout à
la fois du préambule de cette norme et de l’avis de la section de législation du
Conseil d’État qui a été donné sur cet acte en projet ». Elle considère qu’il importe
peu que le Haut fonctionnaire soit intégré au sein de BPS et qu’il soit, ou non,
mentionné par la partie adverse dans le plan de personnel de cet organisme dans la
mesure où le statut du 21 mars 2018 « prévoit, en son préambule, qu’il ne s’applique
pas au Haut fonctionnaire […] de sorte que ce statut du 21 mars 2018 ne s’applique
pas à lui ». Elle estime que le plan de personnel qui doit être établi chaque année sur
la base du statut du 21 mars 2018 est impuissant à étendre le champ d’application de
ce statut.
Elle fait encore valoir qu’il ne pourrait être déduit de la référence au
statut du 27 mars 2014 dans l’arrêté du 12 novembre 2015, que l’abrogation du
premier serait sans effet pour le Haut fonctionnaire. Selon elle, « tel ne serait, en
effet, le cas que si la référence à ce statut du 27 mars 2014 répondait aux règles qui
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encadrent les références dites “statiques” » et « la formulation de la référence en
cause au statut du 27 mars 2014 empêche, en l’espèce, de conclure en ce sens ».
Elle ajoute que la Commission d’évaluation instituée par le statut du
27 mars 2014 a disparu, en raison de l’abrogation de cette norme, et que « la
commission d’évaluation des mandataires de la Région de Bruxelles-Capitale » ne
s’y est pas substituée et n’en constitue pas la continuité parce qu’il « s’agit d’une
nouvelle institution, mise en place en vertu de l’article 456 du statut du 21 mars
2018, et non plus de la Commission visée par l’article 493 du statut du 27 mars 2014
qui a été dissoute ». Elle en déduit que, cette dernière commission n’existant plus, le
recours organisé par le statut du 27 mars 2014 n’est plus organisé non plus ».
Enfin, elle réplique que la décision de la Région de Bruxelles-Capitale
de lui attribuer une évaluation insatisfaisante, censée remplacer l’acte attaqué,
« n’est pas définitive, dès lors [qu’elle] en sollicite l’annulation », qu’elle n’est pas
signée et qu’elle doit, partant, être tenue pour inexistante.
V.1.4. Le dernier mémoire de la partie requérante
La requérante répète que l’arrêt n° 250.439 est, certes, revêtu d’une
autorité de la chose jugée entre parties, mais qu’il n’impose nullement de déclarer le
recours en annulation irrecevable parce que l’autorité de chose jugée qui s’attache à
cet arrêt n’implique nullement qu’elle ne serait plus en mesure de remettre en cause,
dans le cadre du recours en annulation, le raisonnement juridique qui fonde cet arrêt,
que ce soit sur la recevabilité ou sur le fond. Elle fait valoir que l’autorité de la chose
jugée d’un arrêt qui statue sur une demande de suspension ne porte, en principe, que
sur la recevabilité de la demande de suspension, sur l’existence d’une urgence ou
d’une extrême urgence, ainsi que sur le caractère sérieux des moyens, et que « selon
l’article 17, § 2, alinéa 3, des lois coordonnées sur le Conseil d’État, le rejet d’une
demande de suspension emporte des effets définitifs vis-à-vis des parties
uniquement en ce qu’il décide d’un défaut d’urgence, au regard des faits allégués
dans la demande de suspension ». Elle ajoute que, sauf exception, l’arrêt qui statue
sur une demande de suspension ne se prononce ni sur la recevabilité de la requête en
annulation, ni sur le bien-fondé des moyens et que si la recevabilité ou le bien-fondé
d’un recours en annulation doivent être traités dès le stade de l’examen de la
suspension, c’est, en principe, au provisoire, c’est-à-dire, sous la réserve de ce qui
sera statué dans le cadre du recours en annulation. Elle ajoute que « l’article 17, § 7,
des [mêmes] lois coordonnées, qui prévoit l’obligation de solliciter la poursuite de la
procédure en annulation après un arrêt qui rejette la demande de suspension, sous
peine de devoir constater le désistement du requérant, prévoit, en effet, qu’en
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persistant à demander l’annulation d’un acte, le requérant qui a vu sa demande de
suspension être rejetée dispose du droit de contester le raisonnement juridique qui
fonde le rejet de sa demande de suspension, sous la réserve […] de l’urgence ». Elle
observe que cette disposition n’établit aucune différence entre la situation du
requérant qui voit son recours en suspension être déclaré irrecevable et celle du
requérant dont les moyens sont jugés non sérieux.
Elle estime que l’arrêt n° 86.159 du 21 mars 2000 invoqué par l’auditeur
rapporteur n’est « pas de nature à établir la thèse qu’il défend » dans la mesure où,
dans cette affaire, le recours était dirigé contre deux actes, mais la requête en
annulation n’avait été timbrée qu’à concurrence d’un seul acte, et l’arrêt n° 76.520
du 20 octobre 1998 qui rejette la demande de suspension décidait que le recours en
suspension et le recours en annulation dirigés contre le deuxième acte entrepris
étaient, dès lors, tous deux irrecevables à l’égard de cette seconde décision. Elle
réplique qu’en l’espèce, l’arrêt n° 250.439 ne statue pas sur sa requête en annulation,
qui n’avait même pas encore été introduite au moment où il a été rendu et dont le
Conseil d’État n’était donc pas saisi. Elle ajoute que « cet arrêt de rejet de la
demande de suspension ne statue, par hypothèse, pas davantage définitivement sur la
recevabilité du recours en annulation, comme l’avait fait l’arrêt n° 76.520 ».
Elle répète que l’arrêt n° 250.439 est rendu au provisoire et n’implique
donc nullement que la requête en annulation, régulièrement introduire après cet
arrêt, puisse être jugée recevable si le raisonnement qu’elle y développe ainsi que
dans son mémoire en réplique convainc finalement le Conseil d’État.
Elle constate, enfin, que le rapport n’examine pas les arguments
développés dans ses écrits de procédure antérieurs, « d’où il se déduit que son
recours en annulation est recevable et fondé », et auxquels elle se réfère.
V.2. Appréciation
L’autorité de chose jugée d’un arrêt du Conseil d’État statuant en référé
n’est que provisoire et c’est au moment où, en cas de poursuite de la procédure au
fond, il se prononce sur la requête en annulation que le recours dont il est saisi est
définitivement tranché. L’irrecevabilité du recours en suspension constatée dans
l’arrêt n° 250.439 n’implique donc pas ipso facto celle du recours en annulation,
introduit au demeurant en l’espèce, comme le relève la requérante, le 7 juin 2021
soit postérieurement à cet arrêt.
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L’acte attaqué a été adopté le 23 mars 2021. La légalité d’un acte
administratif s’appréciant au regard du droit en vigueur au jour de son adoption, il
convient d’examiner la législation et la réglementation qui, à cette date, régissaient
le mandat de Haut fonctionnaire visé à l’article 48, alinéa 3, de la loi spéciale du
12 janvier 1989 ‘relative aux institutions bruxelloises’, auquel la requérante a été
désignée le 1er juin 2016 (M.B., 8 juin 2016), pour une durée de 5 ans (arrêté du
gouvernement de la Région de Bruxelles-Capitale du 27 mars 2014 ‘portant le statut
administratif et pécuniaire des agents des organismes d’intérêt public de la Région
de Bruxelles-Capitale’, art. 462). En particulier, il s’impose de vérifier si, le 23 mars
2021, des dispositions consacraient -ou non- l’existence d’un recours préalable
organisé pour contester la mention d’évaluation dont la requérante a fait l’objet en
fin de mandat et qui est attaquée en l’espèce. La chronologie suivante s’avère
pertinente pour cet examen :
- le 27 mars 2014, le gouvernement de la Région de Bruxelles-Capitale adopte
l’arrêté ‘portant le statut administratif et pécuniaire des agents des organismes
d’intérêt public de la Région de Bruxelles-Capitale’ (ci-après : « le statut OIP
2014 »), en vigueur jusqu’au 31 mars 2018 (cf. infra) ;
- depuis le 1er juillet 2014, la loi spéciale du 12 janvier 1989 stipule que le
gouvernement de la Région de Bruxelles-Capitale attribue à un Haut
fonctionnaire qu’il désigne, sur avis conforme du gouvernement fédéral, certaines
des missions visées à l’article 4, § 2quater, 1°, 2° et 7°, de la loi du 26 juillet
1971 ‘organisant les agglomérations et les fédérations de communes’, « en
particulier celles relatives à la sécurité civile et à l’élaboration des plans relatifs
aux situations d’urgence, et à l’exclusion de celles relatives au maintien de
l’ordre, à la coordination de la sécurité et à l’harmonisation des règlements
communaux de police » (article 48, aliéna 3). La création de cette haute fonction
est la conséquence de la suppression de la fonction de gouverneur de
l’arrondissement administratif de Bruxelles-Capitale à la suite de la sixième
réforme de l’État (loi spéciale du 6 janvier 2014 ‘relative à la sixième Réforme de
l’État’, art. 53, alinéa 1er, 2°, et 67) et de l’attribution subséquente des
compétences de ce dernier, selon le cas, tantôt à la Région de Bruxelles-Capitale,
tantôt à son ministre-président, tantôt audit Haut fonctionnaire (doc. parl., Sénat,
développements, session 2012-2013, n° 5-2232/1, pp. 192-193). Celui-ci est
considéré comme un organe de la Région (doc. parl., Sénat, rapport, session
2013-2014, n° 5-2232/5, p. 279), autorité déconcentrée de l’État fédéral mais
fonctionnaire régional nommé par le gouvernement régional bruxellois (doc parl.,
Parl. Rég. Br.- Cap., session 2014-2015, exposé des motifs n° A-118/1, p. 8), et
occupe un poste du rang A5 (arrêté du gouvernement de la Région de BruxellesCapitale du 12 novembre 2015 ‘portant le statut administratif et pécuniaire du
Haut fonctionnaire visé à l’article 48, alinéa 3, de la loi spéciale du 12 janvier
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1989 relatives aux institutions bruxelloises’, art. 1er, alinéa 1er (ci-après : le
« statut Haut fonctionnaire 2015 ») ;
- du personnel fédéral est mis à disposition du Haut fonctionnaire (doc. parl.,
Sénat, développements, session 2012-2013, n° 5-2232/1, p. 191) afin de réaliser
l’ensemble des missions qui lui sont confiées (doc parl., Parl. Rég. Brux.- Cap.,
session 2014-2015, commentaire des articles, n° A-118/1, pp. 17-18) et
l’ordonnance du 28 mai 2015 ‘créant un organisme d’intérêt public centralisant la
gestion de la politique de prévention et de sécurité en Région de BruxellesCapitale’ crée un organisme dénommé « Bruxelles-Prévention & Sécurité », doté
de la personnalité juridique (ordonnance du 28 mai 2015, art. 3) qui « prépare et
exécute » les décisions qu’il prend en la matière (ordonnance du 28 mai 2015,
art. 4). Cet organisme joue notamment le rôle « d’appui administratif » du Haut
fonctionnaire et est dépourvu de tout pouvoir de décision dans ces matières,
celui-ci disposant « d’un pouvoir de décision propre » dans le cadre des missions
fédérales dont l’exercice lui a été confié directement par habilitation légale sur la
base de l’article 48 de la loi spéciale » (doc parl., Parl. Rég. Brux.- Cap., session
2014-2015, commentaire des articles, n° A-118/1, p. 15). Cet organisme apporte
au Haut fonctionnaire l’appui administratif nécessaire à l’exercice de ses missions
fédérales dans lesquelles il dispose seul du pouvoir de décision (doc parl., Parl.
Rég. Brux.- Cap., session 2014/2015, commentaire des articles, n° A-118/1,
pp. 17-18). Selon le législateur régional, « il est à noter que, bien que le Haut
fonctionnaire soit intégré à l’Organisme, pour ce qui concerne l’exercice des
missions […] confiées sur la base de l’article 48, alinéa 3 de la loi spéciale, à
savoir ses missions fédérales, celui-ci agit sous sa seule responsabilité, en toute
autonomie fonctionnelle par rapport au Ministre-Président, organe de gestion de
l’OIP. Seul un contrôle prévu par la loi en faveur de l’État fédéral peut être
imposé au Haut fonctionnaire vu sa qualité d’autorité déconcentrée de l’État
fédéral ayant reçu ses pouvoirs directement de la loi. Le Haut fonctionnaire n’est
donc, dans le cadre de ses missions fédérales, pas soumis à l’autorité hiérarchique
du Ministre-Président » (Doc parl., Parl. Rég. Brux.- Cap., session 2014-2015,
commentaire des articles, n° A-118/1, pp. 17-18) ;
- au moment de l’adoption de l’acte attaqué, la gestion journalière de cet organisme
est assurée par un fonctionnaire dirigeant et un fonctionnaire dirigeant adjoint, de
rôles linguistiques différents, qui exercent leur compétence dans le cadre d’un
mandat dont le statut administratif et pécuniaire est défini par le gouvernement
bruxellois (ordonnance du 28 mai 2015, art. 6), le cas échéant sous une forme sui
generis (doc parl., Parl. Rég. Brux.- Cap., session 2014-2015, commentaire des
articles, n° A-118/1, p. 17), tandis que le Haut fonctionnaire exerce, en toute
autonomie et sous sa seule responsabilité (ordonnance du 28 mai 2015, art. 7,
alinéa 2), les missions qui lui sont confiées par le gouvernement au sein dudit
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organisme (ordonnance du 28 mai 2015, art. 7, alinéa 1er), ainsi que la « la
direction fonctionnelle du personnel mis à sa disposition » (ordonnance du 28 mai
2015, art. 7, alinéa 3) ;
jusqu’au 2 février 2023 (cf. infra), le « statut OIP 2014 » est applicable aux
agents de Bruxelles-Prévention & Sécurité (arrêté du gouvernement de la Région
de Bruxelles-Capitale du 1er octobre 2015 ‘portant le statut administratif et
pécuniaire des agents de Bruxelles - Prévention & Sécurité’, art. 1er) ;
en vertu de l’arrêté précité du 1er octobre 2015 tel qu’en vigueur à la date de
l’acte attaqué, le Haut fonctionnaire communique au gouvernement bruxellois les
objectifs stratégiques qui relèvent de ses missions pour l’application de l’article
464 du statut OIP 2014 (art. 2, alinéa 1er), le gouvernement assigne ces objectifs
stratégiques aux mandataires de rang A5 et A4+ (art. 2, alinéa 2), et le ministre
exerçant les missions du gouvernement visées à l’article 48, alinéa 4, de la loi
spéciale du 12 janvier 1989 « propose au Gouvernement les objectifs stratégiques
à assigner aux mandataires de rang A5 et A4+ pour l’application de l’article 464
[du statut OIP 2014] » (art. 2, alinéa 3) ;
conformément à l’article 7, alinéa 4, de l’ordonnance du 28 mai 2015, tel qu’en
vigueur au jour de l’acte attaqué, le gouvernement bruxellois fixe le statut
administratif et pécuniaire du Haut fonctionnaire ;
celui-ci est fixé par le « statut Haut fonctionnaire 2015 », en vigueur jusqu’au
2 février 2023 (arrêté du 26 janvier 2023 du gouvernement de la Région de
Bruxelles-Capitale ‘portant le statut administratif et pécuniaire des agents de
Bruxelles Prévention et Sécurité’, art. 11 et 13). Jusqu’à cette date, et donc au
moment où l’acte attaqué a été adopté, les dispositions pertinentes de ce statut
stipulent ce qui suit :
« Article 1er. Les dispositions relatives au statut des mandataires [du statut OIP
2014] sont applicables au Haut Fonctionnaire. […] ».
« Art. 3. Le Haut fonctionnaire exerce les missions qui lui ont été attribuées par
l’article 48, alinéa 3, de loi spéciale du 12 janvier 1989 […] et par l’arrêté
d’attribution du Gouvernement visé au même article, en toute autonomie et
sous sa seule responsabilité.
Pour ce qui concerne ses missions visées à l’alinéa 1er, le Haut fonctionnaire
est évalué conformément à l’article 497 [du statut OIP 2014] après que la
commission d’évaluation ait recueilli auprès des autorités fédérales concernées
l’ensemble des informations nécessaires à son évaluation ».
- le 21 mars 2018, le gouvernement de la Région de Bruxelles-Capitale adopte
l’arrêté ‘portant le statut administratif et pécuniaire des agents des organismes
d’intérêt public de la Région de Bruxelles-Capitale’ (ci-après : « le statut OIP
2018 ») qui abroge, au 1er avril 2018, le « statut OIP 2014 » (art. 491 et 492) ;
Il ressort de cette chronologie que jusqu’à son abrogation le 3 février
2023 par l’arrêté du 26 janvier 2023, et donc à la date de l’acte attaqué (23 mars
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2021), le « statut Haut fonctionnaire 2015 » n’a jamais été expressément modifié et
a continué à se référer expressément, pour l’évaluation du Haut fonctionnaire, au
« statut OIP 2014 » nonobstant l’abrogation de ce dernier par le « statut OIP 2018 »
depuis le 1er avril 2018.
Dans son avis n° 58.026/2-2/V du 5 septembre 2015 sur le projet de
« statut Haut fonctionnaire 2015 », la section de législation a constaté que ce projet
fixe ce statut en prévoyant que le statut des mandataires prévu par le « statut OIP
2014 » « lui est applicable », et qu’il « ne prévoit pas d’adaptation » (avis, p. 3/8).
Attirant l’attention de l’auteur de projet sur le fait qu’« ainsi, [le projet] ne tient pas
compte des spécificités du fonctionnaire concerné », la section de législation a
considéré que « le projet doit dès lors être revu afin de prévoir les adaptations
nécessaires à la situation particulière de la fonction concernée » (ibid.). Après cet
avis, le projet a subi quelques adaptations et le texte définitif du « statut Haut
fonctionnaire 2015 » prévoit explicitement que celui-ci « exerce les missions qui lui
ont été attribuées par l’article 48, alinéa 3, de loi spéciale du 12 janvier 1989 […] et
par l’arrêté d’attribution du Gouvernement visé au même article, en toute autonomie
et sous sa seule responsabilité » (art. 3, alinéa 1er) et que, pour ces missions, il « est
évalué conformément à l’article 497 [du statut OIP 2014] après que la commission
d’évaluation ait recueilli auprès des autorités fédérales concernées l’ensemble des
informations nécessaires à son évaluation » (art. 3, alinéa 2).
Il s’ensuit qu’après les adaptations recommandées par la section de
législation, l’auteur du « statut Haut fonctionnaire 2015 » a explicitement confirmé
que l’évaluation de celui-ci devait être réalisée conformément à l’article 497 du
« statut OIP 2014 », qui figure dans le Titre V (« De l’évaluation ») du Livre IV
dudit statut qui traite « du mandat » et qui, sous l’indication « des voies de recours »,
contient les articles suivants :
« Art. 503. Le mandataire qui ne peut marquer son accord sur la mention
“satisfaisant” ou “défavorable” dispose de quatorze jours à partir de la
notification de son évaluation pour introduire un recours écrit auprès du
Gouvernement.
Les notifications et les délais visés au présent article sont régis selon les mêmes
règles que celles visées à l’article 300, § 2.
Le Gouvernement statue sur le recours d’un mandataire.
Art. 504. Le Gouvernement doit se prononcer dans les soixante jours de la
réception de la requête.
À sa demande, le mandataire est entendu. Il peut se faire assister par la personne
de son choix ».
Le « statut OIP 2018 » a, le 1er avril 2018, abrogé le « statut OIP 2014 »
sans modifier expressément le « statut Haut fonctionnaire 2015 », qui, à la date de
l’acte attaqué, se réfère donc toujours expressément au seul « statut OIP 2014 »,
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comme l’invoque la requérante. Toutefois, parmi ses « dispositions transitoires »
(articles 475 et suiv.), le « statut OIP 2018 » contient un article 480 qui a
spécifiquement trait à l’évaluation des agents régionaux bruxellois :
« Art. 480. § 1er. Les périodes d’évaluation en cours le jour qui précède l’entrée en
vigueur du présent arrêté se poursuivent selon les dispositions qui étaient alors en
vigueur.
Ces périodes d’évaluation ne peuvent toutefois pas excéder un an à partir de la
date de l’entrée en vigueur du présent arrêté.
Les alinéas précédents ne s’appliquent pas aux mandataires.
§ 2. La chambre de recours instituée par l’arrêté du Gouvernement de la Région
de Bruxelles-Capitale du 27 mars 2014 portant le statut administratif et
pécuniaire des agents du Service public régional de Bruxelles reste compétente
jusqu’à la désignation des membres et la fixation du règlement d’ordre intérieur
de la chambre de recours instituée par l’article 29 du présent arrêté ».
Il résulte clairement de cette disposition que si l’exécutif bruxellois a
entendu, pour la transition du « statut OIP 2014 » vers le « statut OIP 2018 »,
organiser un régime transitoire pour les agents statutaires dont l’évaluation était en
cours au 1er avril 2018, il a en revanche expressément exclu les mandataires d’un tel
régime dès lors que ces dispositions transitoires « ne s’appliquent pas aux
mandataires » (art. 480, § 1er, alinéa 3) qui, de facto et de iure, sont donc privés de
tout régime transitoire. Il n’est ni contesté ni contestable que nonobstant son statut
particulier, le Haut fonctionnaire est, au 1er avril 2018 et à la date de l’acte attaqué,
un mandataire de la Région de Bruxelles-Capitale comme cela résulte de l’examen
chronologique réalisé supra.
Il est de jurisprudence constante qu’à défaut de disposition transitoire, la
réglementation nouvelle est d’application immédiate aux procédures en cours.
En l’espèce, la requérante a été désignée Haut fonctionnaire le
1 juin 2016 (M.B., 8 juin 2016). À cette date, elle était soumise au « statut OIP
2014 » qui, jusqu’à son abrogation le 1er avril 2018, impliquait deux évaluations :
une première deux ans après le début du mandat (« statut OIP 2014 », art. 502, § 1er)
qui a eu lieu en l’espèce le 23 mai 2018, et une seconde six mois avant la fin du
mandat (« statut OIP 2014 », art. 502, § 2), qui s’est déroulée le 23 mars 2021 et a
donné lieu à l’évaluation attaquée. Le « statut OIP 2018 », en vigueur depuis le 1er
avril 2018, prévoit également ce double mécanisme d’évaluation selon des modalités
quasi identiques (art. 465, §§ 1er et 2 ; cf. infra).
er
La première évaluation de la requérante a été initiée par sa convocation à
l’entretien d’évaluation du 23 mai 2018. Le courrier de convocation, qui renvoie
expressément au « statut OIP 2014 », n’est pas daté (pièce n° 3 du dossier
administratif déposée à la suite de la mesure d’instruction) mais il ressort des pièces
déposées par la requérante à la suite de la mesure d’instruction que cette convocation
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a aussi été portée à sa connaissance par un courriel « informel » du 8 mars 2018. Par
un courriel du 1er mai 2018, la requérante communique son rapport d’activités de
mi-mandat et, le 23 mai 2018, elle est entendue par la commission d’évaluation qui
lui attribue la mention « satisfaisant ».
À ces deux dernières dates, le « statut OIP 2014 » avait déjà été abrogé
de sorte que, conformément à la jurisprudence susvisée, le « statut OIP 2018 » était
applicable à cette procédure en cours nonobstant le renvoi exprès, par le « statut
Haut fonctionnaire 2015 », au « statut OIP 2014 ». Le dossier administratif et les
pièces communiquées à la suite de la mesure d’instruction confirment ainsi que,
pour cette première évaluation, c’est bien le « statut OIP 2018 » qui a été appliqué,
sans aucune contestation de la requérante, et non pas le « statut OIP 2014 » abrogé,
alors même qu’à ce moment, le « statut Haut fonctionnaire 2015 » continuait à se
référer expressément à ce dernier :
- l’avis du ministre-président du 18 mai 2018 est rendu « conformément aux
dispositions de l’article 460 [du « statut OIP 2018 »] » (pièce 3 du dossier de la
requérante communiqué à la suite de la mesure d’instruction) ;
- cet avis a été communiqué à la requérante par un courriel du 22 mai 2018 et il ne
résulte pas des pièces complémentaires déposées par les parties que celle-ci aurait
contesté cette base réglementaire expresse ;
- le procès-verbal de la commission d’évaluation de mi-mandat du 23 mai 2018
confirme que « la procédure d’évaluation consignée dans le présent PV est
conforme aux articles 430 et suivants de l’AGRBC du 30 [lire : 21] mars 2018
portant le statut administratif et pécuniaire des agents des organismes d’intérêt
public de la Région de Bruxelles-Capitale », soit le « statut OIP 2018 » (dossier
administratif, pièce 2 ; dossier de la requérante, pièce 3).
Compte tenu du mécanisme de la double évaluation du Haut
fonctionnaire prescrit ab initio par le « statut OIP 2014 » (art. 502), qui est inhérent
à son statut sui generis tel qu’il a été globalement organisé et qui est au demeurant
strictement reproduit dans le « statut OIP 2018 » (art. 465), la seconde évaluation de
la requérante, qui a conduit à l’adoption de l’acte attaqué, constitue la suite logique
de la première évaluation et doit, partant, aussi être appréhendée comme la poursuite
de la procédure d’évaluation en cours soumise à la nouvelle réglementation
conformément à la jurisprudence susvisée, soit le « statut OIP 2018 » nonobstant la
référence expresse au « statut OIP 2014 » dans le « statut Haut fonctionnaire 2015 ».
C’est au demeurant selon les modalités organisées par le « statut OIP 2018 » que,
toujours sans la moindre contestation de la requérante jusqu’à son recours en
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suspension d’extrême urgence du 16 avril 2021, la procédure préalable à la seconde
évaluation attaquée a été initiée :
- les membres de la commission d’évaluation sont, depuis le 1er octobre 2020
(arrêté du gouvernement de la Région de Bruxelles-Capitale du 16 juillet 2020
‘portant désignation des membres de la commission d’évaluation chargée de
l’évaluation des mandataires des services publics régionaux de Bruxelles et des
organismes d’intérêt public de la Région de Bruxelles-Capitale’, art. 4), désignés
sur la base expresse du « statut OIP 2018 » (cf. également arrêté du
gouvernement de la Région de Bruxelles-Capitale du 1er octobre 2020 ayant les
mêmes intitulé et objet) ;
- par un courrier du 2 février 2021, la requérante est convoquée à l’entretien
d’évaluation du 21 mars 2021 et invitée à déposer son rapport d’activités ; ce
courrier se réfère explicitement au « statut OIP 2018 » qui « prévoit que la
commission d’évaluation des mandataires régionaux se réunisse 6 mois avant la
fin de [son] mandat pour réaliser [son] deuxième entretien d’évaluation » ;
- il ne ressort pas des pièces complémentaires transmises au Conseil d’État que la
requérante aurait contesté les références réglementaires de ce courrier et, partant,
l’application du « statut OIP 2018 » ;
- cette absence de contestation ne ressort pas davantage de son courriel du
15 février 2021 dans lequel elle rappelle qu’en vertu de l’article 3 du « statut
Haut fonctionnaire 2015 » qu’elle cite avec sa référence au « statut OIP 2014 »,
les avis des autorités fédérales doivent être recueillis par la commission
d’évaluation ;
- l’avis du ministre-président du 16 mars 2021 remis dans le cadre de l’évaluation
de fin de mandat est rendu « conformément aux dispositions de l’article 460 [du
« statut OIP 2018 »] » (dossier administratif, pièce 5 ; dossier de la requérante,
pièce 6) ;
- le procès-verbal de la commission d’évaluation du 23 mars 2021 confirme que
« la procédure d’évaluation consignée dans le présent PV est conforme à l’article
456 et suivants [du statut OIP 2018] » (dossier administratif, pièce 7).
Selon la Cour de cassation, « une disposition légale abrogée à laquelle il
est fait référence par un texte légal qui n’a pas été abrogé doit en principe être
considérée comme étant en vigueur pour l’application de la loi non abrogée. Cette
règle ne s’applique toutefois pas lorsqu’il ressort de l’économie de la disposition
abrogatoire que l’objectif n’est pas seulement d’abroger un texte de loi déterminé
mais aussi de ne pas conserver plus longtemps ce texte de loi pour l’application
d’autres lois dans lesquelles il est fait référence au texte de loi abrogé » (Cass., 20
décembre 2007, F.05.0062.N, ECLI:BE:CASS:2007:ARR.20071220.6). Rien ne
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permet de considérer que ce raisonnement serait exclusivement applicable aux actes
législatifs et non pas aux actes réglementaires. Or en l’espèce, l’évaluation de la
requérante réalisée sur la base non pas du « statut OIP 2014 » mais du « statut OIP
2018 » s’avère régulière dès lors qu’elle rencontre la ratio legis de ce dernier et sa
volonté « de ne pas conserver plus longtemps ce texte de loi pour l’application
d’autres lois dans lesquelles il est fait référence au texte de loi abrogé », au sens de
cet arrêt.
Il ne ressort en effet pas des seuls écrits de procédure que la partie
adverse a entendu « partir du statut général et […] le modifier » et que « vu cette
intention du gouvernement, une interprétation téléologique de l’arrêté du 12
novembre 2015 [le « statut Haut fonctionnaire 2015 »] […] impose de considérer
qu’il s’agit bien d’une référence dynamique visant aujourd’hui bien l’arrêté du 21
mars 2018 » (mémoire en réponse, p. 20/43). Ainsi, à l’occasion de l’examen du
projet de « statut OIP 2018 » par la section de législation, il est apparu, selon les
précisions du délégué de l’auteur de projet, qu’il « était destiné à remplacer le
dispositif actuel » (avis de la section de législation n° 62.721/4 du 12 février 2018, p.
3/47) et qu’il consiste donc à « reproduire un texte […] dans un dispositif nouveau »
avec pour conséquence que « de nombreuses dispositions du projet [du « statut OIP
2018 »] reproduisent purement et simplement celles [du « statut OIP 2014] actuel »
(ibid., p. 5/47), comme l’a du reste constaté l’arrêt n° 251.187.
Partant, dans la mesure où il est unanimement admis qu’une abrogation
peut être tacite, le « statut Haut fonctionnaire 2015 » doit, nonobstant le libellé de
ses dispositions à la date de l’acte attaqué, être interprété à cette date comme
renvoyant au « statut OIP 2018 » et non plus au « statut OIP 2014 », ce dernier
devant être considéré comme implicitement abrogé et remplacé par celui-ci.
Cette interprétation n’est nullement contraire à l’enseignement que la
requérante entend tirer des Principes de technique législative – Guide de rédaction
des textes législatifs et réglementaires (ci-après : le Code de légistique) publié par la
section de législation du Conseil d’État. L’extrait qu’elle en revendique est libellé
comme suit :
« 74. Une référence est “dynamique” lorsque l’acte auquel il est fait référence
s’applique en tenant compte de ses modifications éventuelles. Une référence est
“statique” lorsque l’acte auquel il est fait référence s’applique en tenant compte
de son contenu précis à une date déterminée ; cet acte est alors figé dans l’état où
il se trouve à un moment donné, de telle sorte que ses modifications ultérieures
n’ont pas d’influence sur la référence qui y est faite.
En principe, une référence est dynamique. Cependant, il est parfois utile ou
nécessaire de donner un caractère statique à une référence, par exemple lorsque
vous craignez que des modifications futures de l’acte référé soient contradictoires
ou incompatibles avec l’acte que vous rédigez » (recommandation 74, page 61).
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Il convient avant tout de rappeler que ce Code de légistique « énonce des
recommandations qui ont pour objectif d’améliorer la qualité rédactionnelle des
textes et de garantir l’uniformité de leur formulation, de manière à faciliter leur
compréhension et leur application » (page 1). Il concerne donc la forme des textes
légaux et réglementaires mais ne prévaut pas sur le fond du droit tel qu’il résulte
notamment de leur dispositif et de la jurisprudence susvisée. En tout état de cause,
dans la mesure où, au regard de ce Code, « en principe, une référence est
dynamique », il faut constater qu’à défaut de toute indication expresse contraire
permettant de privilégier une référence statique, le « statut Haut fonctionnaire
2015 » s’applique en tenant compte de ses modifications éventuelles, soit le
remplacement, implicite mais certain compte tenu de l’examen qui précède, du
« Statut OIP 2014 » par le « statut OIP 2018 ». La référence que fait le « statut Haut
Fonctionnaire 2015 » au « statut OIP 2014 » ne précisant pas qu’elle est faite dans
une version en vigueur à une date déterminée, elle doit en effet être appréhendée
comme étant dynamique et s’appliquant compte tenu des modifications subies par ce
dernier.
Cette interprétation n’est pas davantage contredite par l’avis de la
section de législation n° 62.721/4 du 12 février 2018 rendu à propos du projet de
« statut OIP 2018 », qui fonde l’argumentation de la requérante. Cet avis indique ce
qui suit à propos du « préambule » de ce texte en projet : « à l’alinéa 7, il y a lieu de
viser plus exactement l’ “ordonnance du 28 mai 2015 créant un organisme d’intérêt
public centralisant la gestion de la politique de prévention et de sécurité en Région
de Bruxelles-Capitale, articles 6, § 2, et 9, alinéa 1er”». À cette observation est
adjointe la note de bas de page suivante : « Ainsi que l’article 7, alinéa 4, de cette
ordonnance, si toutefois l’intention est de rendre le statut en projet également
applicable au haut fonctionnaire visé à l’article 48, alinéa 3, de la loi spéciale du 12
janvier 1989 “relative aux Institutions bruxelloises” » (avis précité, page 4/47, n° 4
et note de bas de page n° 2). Cette précision ne peut toutefois pas avoir la portée que
lui prête la requérante pour dénier l’application de ce « statut OIP 2018 » au Haut
fonctionnaire au moment de l’adoption de l’acte attaqué. Outre ce qui vient d’être
rappelé quant à la portée juridique dudit Code, le préambule d’un règlement revêt en
effet seulement « une fonction d’information » qui renseigne le lecteur sur des
éléments essentiels relatifs à la validité de l’acte, « à savoir son fondement juridique
et les formalités accomplies lors de son élaboration », et qui, certes, lui permet de
savoir directement quels autres actes sont éventuellement modifiés ou abrogés, sans
devoir parcourir tous les articles de l’acte (Code de légistique, recommandation n°
20, p. 39). Toutefois, d’une part, l’absence de mention de l’article 7, alinéa 4, précité
dans le préambule du « statut OIP 2018 » ne bouleverse pas l’intention de l’auteur
de celui-ci de remplacer le « statut OIP 2014 » et, partant, la référence implicite mais
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certaine à celui-ci dans le « statut Haut fonctionnaire 2015 » (cf. supra). D’autre part
et surtout, comme relevé ci-dessus, le gouvernement bruxellois, auteur du « statut
OIP 2018 », n’a délibérément pas prévu de disposition transitoire au profit des
mandataires pour « les périodes d’évaluation en cours » au moment de son entrée en
vigueur, ainsi que cela ressort expressément de son article 480, § 1er, alinéa 3, avec
pour conséquence que, conformément à la jurisprudence et à la référence dynamique
précitées, ces mandataires, parmi lesquels le Haut fonctionnaire, se voient
directement appliquer la réglementation nouvelle, soit ledit « statut OIP 2018 ».
Il résulte de l’analyse qui précède que la seconde évaluation de fin de
mandat de la requérante devait bien être réalisée sur la base du « statut OIP 2018 ».
L’article 466, alinéa 1er, de ce statut stipule que « le mandataire qui ne marque pas
son accord sur la mention “satisfaisant” ou “défavorable” dispose de quatorze jours
à partir de la notification de son évaluation pour introduire un recours auprès du
Gouvernement ». Cette disposition reproduit ainsi strictement, comme cela ressort
de l’exposé qui précède, le régime de recours organisé qui était déjà en vigueur sous
le « statut OIP 2014 », en innovant uniquement par le caractère suspensif du recours
(art. 466, alinéa 3), comme l’a constaté l’arrêt n° 250.439.
Il n’est nullement contesté, et il est de jurisprudence constante, que
lorsqu’un recours administratif préalable est organisé, seule la décision rendue sur ce
recours peut faire l’objet d’un recours en annulation auprès du Conseil d’État. En
l’espèce, l’acte attaqué est la mention « défavorable » attribuée par la commission de
recours le 23 mars 2021, que la requérante a, le 22 avril suivant, conservatoirement
soumis à la censure du gouvernement bruxellois statuant dans le cadre du recours
organisé par l’article 466, précité.
Cette mention ne constitue, partant, pas un acte susceptible d’annulation
par le Conseil d’État.
Sans qu’il soit nécessaire, comme le demande la requérante à l’audience,
d’attendre l’issue du recours A/G. 233.945/VIII-11.708, il y a lieu de constater en
l’état que le recours est irrecevable.
VI. Indemnité de procédure
La partie adverse sollicite une indemnité de procédure de 700 euros. Il y
a lieu de faire droit à sa demande.
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